Texto Adaptado de Logica-juridica

8/20/2019 Texto Adaptado de Logica-juridica

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I

TEXTO UNIVERSITARIO

Compilado de Lógica Jurídica

Mario Augusto Merchán Gordillo

Código:……………..

Compilador

Chimbote, Perú


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II

LOGICA JURIDICA

Serie UTEX

Primera Edición 2015

Mario Augusto Merchán Gordillo

De esta edición Universidad Católica Los Ángeles de Chimbote

Jr. Leoncio Prado N° 443 Chimbote, Ancash – Perú

Telf.: (043) 327846.

Texto digital

Decreto Legislativo 822 – Ley sobre el Derecho de Autor

Artículo 43º.- Respecto de las obras ya divulgadas lícitamente, es permitida sin

autorización del autor:

a) La reproducción por medios reprográficos, para la enseñanza o la realización de

exámenes en instituciones educativas, siempre que no haya fines de lucro y en la

medida justificada por el objetivo perseguido, de artículos o de breves extractos de

obras lícitamente publicadas, a condición de que tal utilización se haga conforme a losusos honrados y que la misma no sea objeto de venta u otra transacción a título

oneroso, ni tenga directa o indirectamente fines de lucro.


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III

ÍNDICE

PRESENTACION…………………………………………………………………………... VI

I UNIDAD DE APRENDIZAJE: LA LOGICA JURIDICA EN LA DOCTRINA

1. Lógica jurídica y su objeto de estudio ………………………………...….. 4

2. Importancia y ubicación de la lógica jurídica en la doctrina..………..... 7

3. Norma y Norma jur ídica……………..……………….……………...……... 8

4. Norma Jurídica Características …......…………………..……..………..… 18

5. Clasificación de la norma jurídica…………………...……………….…….. 29

II UNIDAD – ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICA

1. Estructura de la norma

jurídica.....…………....................................................................................... 51

2. Forma del conocimiento jurídico………………………........................... 52

3. Concepto jurídico: clasificación..……………………………..…..………. 53

4. Juicio jurídico……………..………………………….………………….... 63

5. La inferencia jurídica…..……………………………..……..…...………. 72


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IV

III UNIDAD DE APRENDIZAJE: LA LOGICA JURIDICA EN LOS ACTOSPROCESALES DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA

1. La argumentación jurídica…………………………………………………. 84

2. La nueva retórica……………………………………………..…...……….. 90

3. La refutación jurídica…………. …......…………………….…..………..… 93


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V

PRESENTACIÓN DEL DOCENTE

El docente, Mario Augusto Merchán Gordillo, es abogadode profesión con Maestría en Derecho en la especialidad

de Derecho Civil Empresarial, ejerce la abogacía como

abogado de la defensa libre en casos civiles como también

ha incursionado en la defensa de casos penales,

académicamente tiene Maestría en Investigación, diseño

curricular y docencia universitaria, estudios concluidos del Doctorado en

Derecho, Estudios concluidos Maestría en Administración de Negocios MBA,

Licenciado en Administración, Licenciado en Educación, Estudios de Maestría

en Contabilidad con mención en tributación.


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VI

INTRODUCCIÓN

Estimado estudiante:

Tengan ustedes mis más cordiales saludos y deseos de éxito para este

y los demás cursos que comprenden su aprendizaje en la formación de

Abogado el cual es meta de Uds. Su aprendizaje proporciona conocimientos

para comprender y demostrar la conducta ética como profesional y como

persona, básicamente, está referida a abordar el comportamiento humano,

desde que el valor ético es el condicionante en el accionar de los individuos

y en el caso de la profesión de abogado, en el accionar del hombre de

Derecho en donde le corresponda desplegar su actividad profesional. En

pocas palabras, propende a que se actúe con responsabilidad y entrega, por el

hecho mismo de tener una significación social. De este modo, se habilita al

egresado para ejercer su carrera profesional con probidad y éxito.

El aprendizaje de la Deontología, persigue dotar al estudiante de las

herramientas necesarias para que en el ejercicio de la profesión exponga

definidos postulados y proponga alternativas de solución, respecto a los

problemas presentados; es decir, de un abogado que conviva acorde con las

mutaciones constantes y de los avances de la ciencia general, y en particular

la jurídica, desde la perspectiva de un comportamiento ético y teñido de los

más altos valores morales, tan venidos a menos en los actuales momentos;

situación agudizada por el severo cuestionamiento a que ha sido sometida

nuestra profesión.

La primera Unidad de Aprendizaje se denomina “La Lógica Jurídica enla Doctrina”. El primer tema a tratar en la presente Unidad, está referido a la

definición de Lógica Jurídica y su objeto; la importancia y ubicación de la lógica

jurídica en la doctrina; Norma y norma jurídica; característica y clasificación.

La segunda Unidad de Aprendizaje se denomina “Estructura de la

Norma Jurídica”. Los temas que se abordaran en la unidad mencionada son:

Estructura de la norma jurídica; forma del conocimiento jurídico; concepto

jurídico, clasificación; el juicio jurídico y la inferencia jurídica.


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VII

En la Tercera unidad denominada: “La lógica jurídica en los actos

procesales de la administración de justicia” los temas son: la argumentación

jurídica; la nueva retorica; análisis de una sentencia; la demostración jurídica y

la refutación jurídica.

Entre los aspectos fundamentales de la Lógica Jurídica se encuentra la

definición y la fijación de su objeto como una contribución al proceso

discursivo correcto, a través de la aplicación de los principios lógicos y de las

inferencias lógicas pertinentes, desde que para entender el significado del

curso y sus alcances, es necesario ubicarnos en el contenido de ésta, que

resumidamente debe encontrarse en la definición y su objeto.

Es importante, estimados alumnos(as) comunicarles a ustedes que los

temas que trataremos en este curso es de gran interés para la universidad y de

bastante importancia para ustedes los alumnos ya que les servirán para tener

un conocimiento amplio y especifico en este curso que pertenece a la rama del

Derecho a la cual ustedes en la actualidad pertenecen. Con estas atingencias

les solicito su dedicación al respecto deseándoles éxitos al estudiar los temas

pertinentes a la presente asignatura.

Rigoberto I. Del Rosario Chávez


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UNIDADES DE APRENDIZAJE


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PRIMERA UNIDADLA LOGICA JURIDICA EN LA

DOCTRINA


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El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:

Mixán Mass, Florencio: Lógica para Operadores del Derecho. Ediciones

BLG. 1998. Trujillo – Perú, pág.59

Klug Ulrico: Lógica Jurídica. Editorial Temis. S. A., Trad. De J. C.

Gardella. Bogotá 1982, p. 8,

Carbonell Lazo, Fernando: “Lógica Jurídica. Ediciones Jurídicas, Lima –

Perú, 2007, pág. 13 y ss.

TORRES VÁSQUEZ, Aníbal. Introducción al Derecho. Teoría

General del Derecho. 2da. Edición. Idemsa

Gorski, D. P.- TAvantis, P. V.: op. Cit., p.56, cita de Mixán, obra

citada, pág. 267.

Kalinovski, Georges: Introducción a la Lógica Jurídica, EUDEBA.

Bs. As. 1973. pp. 145 – 147, citado por Mixán Mass, Florencio,obra citada, pág. 321.

LOGICA JURIDICA Y SU OBJETO

DEFINICION DE LOGICA JURIDICA

Se ha dicho que toda definición para ser completa, debe contener

una descripción del objeto que define. Desde esta perspectiva, nos parece que la

definición que nos alcanza Florencio Mixán Mass es la más acertada, para

quien la lógica jurídica es

“la lógica aplicada que, como subclase de la Lógica Deóntica y

disciplina autónoma, tiene como objeto abstracto el tratamiento


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cognoscitivos, entre otros los siguientes temas: La norma jurídica, el

concepto jurídico, el juicio jurídico, la naturaleza coimplicante de la

imputación jurídica, la inferencia jurídica y la argumentación jurídica”.

Es un área especial de la ciencia formal. (MIXAN, 1998 p.59)

Agrega que la identidad de la lógica jurídica se perfila con nitidez si se

tiene en cuenta: Su relación con la Ontología. Su inclusión en la Lógica Deóntica

y está en el marco teórico de la Deontología. Su relación con la Axiología, con la

Gnoseología y con la semiótica.

Su relación con la Lógica General Clásica y Moderna. Pero a la vez, sus

diferencias con ellas. Con la definición propuesta y su relación con los

temas anotados, queda fijado el contenido del curso y los temas que deben

abordarse en el presente curso. Esto es: La norma jurídica, para cuya

identificación debe establecerse su ubicación dentro del universo normativo

(clases de normas), luego de auscultar el significado del tér mino “norma”. Otros

temas que han de estudiarse serían las formas del conocimiento, dentro del

cual se encuentra el concepto jurídico, el juicio jurídico y la inferencia jurídica, la

estructura de la norma jurídica y la argumentación entre otros.

A la Lógica Jurídica, también se le denominada, según algunos

autores, “Lógica Deóntica”, “Lógica del Discurso Normativo”, “Lógica de las

normas”.

Respecto a la definición, KLUG (1982), señala que, la Lógica Jurídica

“…es la teoría de las reglas lógico – formales que llegan a emplearse en laaplicación del derecho”. Con esta definición, nuestra disciplina se ubica

dentro de la teoría general, como una “parte especial que se caracteriza

por el hecho de ser empleada en la aplicación del derecho” (p.8)

El tema de la definición no es pacífico, siendo diversas las propuestas.

Así, por ejemplo, se ha dicho que la Lógica es el estudio de los métodos y

principios que se usan para distinguir el razonamiento bueno (correcto) del


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malo (incorrecto).

Tal definición no implica que sólo el estudiante de lógica pueda razonar

bien o correctamente. Pensar así, dice, “es tan erróneo como creer que

para correr bien se requiere estudiar la física y la fisiología asociadas con

esa actividad”. En efecto, una persona común y corriente puede razonar

correctamente, sin embargo, quien ha estudiado lógica es mucho más

probable que razone mejor. No olvidemos que una parte tradicional del

estudio de la lógica ha sido el examen y el análisis de las falacias, que son

errores muy frecuentes “natur ales” del razonamiento. (CARBONEL, 2007

p.13)

También se afirma que “frecuentemente, se ha definido la lógica como

la ciencia de las leyes del pensamiento”. Si bien esta definición nos

proporciona una clave para comprender la naturaleza de la lógica, no resulta

siendo apropiada, porque la psicología es también una ciencia que trata las leyes

del pensamiento, entre otras cosas; y la lógica no es una rama de la psicología,

porque su campo de estudio es diferente e independiente. Además, el

pensamiento tiene lugar en la mente de las personas, pero no todos estos

pensamientos son objeto de estudio de los lógicos.

Una mejor definición sería aquella que define a la Lógica Jurídica como la

ciencia del razonamiento, porque “El razonamiento es una forma especial de

pensamiento en la cual “se r esuelve” problemas, se realizan inferencias, esto es,

se extraen conclusiones a partir de premisas. Es un tipo de pensamiento, sin

embargo, y por lo tanto, forma parte de los temas que interesan al psicólogo”.

Este examina el proceso de razonamiento, pero encuentra que esextremadamente complejo, altamente emotivo, consistente de procedimientos de

ensayo y error iluminados por momentos súbitos, y en ocasiones en apariencia

irrelevantes, de comprensión o intuición. Sin embargo, el lógico, tiene otra

perspectiva, está interesado esencialmente en la corrección del proceso completo

de razonamiento, de aquí que pueda afirmarse que la distinción entre el

pensamiento correcto o incorrecto es el problema central con el que trata la

Lógica.


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OBJETO DE LA LOGICA JURIDICA

Aun cuando al definir la Lógica Jurídica, hemos señalado que en la propia

definición se encuentra el contenido de los temas de estudio, no está demás

indicar que también se ha dicho que la lógica tiene como tema central la

corrección o incorrección del pensamiento.

MPORTANCIA DE LA LÓGICA JURÍDICA

Su importancia extraordinaria es teórica y práctica poliádicas,

toda vez que su conocimiento capacita para:

Identificar la norma jurídica en el universo de normas.

Identificar y diferenciar rigurosamente las formas de conocimiento

jurídico.

Conocer y diferenciar rigurosamente las formas del conocimiento

jurídico.

Identificar y diferenciar la regulación jurídica de la relación jurídica.

Efectuar inferencias jurídicas correctas.

Formular, así como interpretar rigurosa y eficientemente las

proposiciones jurídicas

Identificar con precisión los componentes del juicio jurídico y elsentido de la imputación jurídica coimplicante que determina el

juicio jurídico.

Efectuar la argumentación jurídica a la luz del control de la

logicidad.

Asumir conciencia de la necesidad de practicar un estilo jurídico

claro y coherente con capacidad de síntesis, con fidelidad a lapertinencia.


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Asumir destreza mental para evitar paralogismos y detectar

oportunamente las falacias (sofismas).

NOMBRE y UBICACIÓN

Algunos autores la denominan con más de un nombre. Así, por ejemplo,

se le llama Lógica Deóntica, Lógica del discurso normativo, Lógica de las

normas. Sin embargo, el nombre de Lógica Jurídica es el más correcto, por su

ubicación como parte especial dentro de la teoría general, cuyas características,

es el hecho de ser empleada en la aplicación del Derecho. Por ello Ubrick Klug,

en cita que hace Mixán Mass, dice que “…la lógica jurídica es la teoría de las

reglas lógico formales que llegan a emplearse en la teoría de las reglas de

derecho”.

“… la Lógica Jurídica es, en consecuencia dentro de la teoría general, la

parte especial que se caracteriza por el hecho de ser empleada en laaplicación del Derecho. Si a la Lógica General se le denomina Lógica Pura

o Teórica, puede entonces, hablarse de la lógica como un caso de la

lógica práctica” (KLUG, 1982 p.54)

NORMA Y NORMA JURIDICA

DIVERSOS SIGNIFICADOS DE NORMA

A la palabra “norma”, se le reconoce un múltiple significado, con

fronteras vagas y de suma heterogeneidad. Los sinónimos del término serían:

patrón, modelo, tipo, regla, ley. En cualquiera de los casos, la palabra expresa

una regulación, así por ejemplo, el patrón o modelo que hay que seguir, la regla

que debe cumplirse. Por su parte la Ley es un tipo de prescripción estatal, cuya

característica es general y abstracta.


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La norma jurídica, expresa, esencialmente el concepto de prescripción,

para el comportamiento humano. Es esta la aceptación que nos interesa para los

efectos del curso.

ACEPCION PREDOMINANTE DE LA NORMA.

En concreto el significado de la palabra “norma”, se relaciona con

las reglas de comportamiento. Dentro de ellas destacan las que son de

naturaleza eminentemente prescriptiva y prevén obligaciones, prohibiciones,

permisiones, dispensas. Regulan relaciones interactivas de las personas

naturales entre si o de estas con las entidades. Para una mayor comprensión

del alcance del término, desde la perspectiva de la Lógica Jurídica, a

continuación veamos, siguiendo siempre al profesor universitario trujillano,

algunas de las clases de normas que se conocen en el universo normativo.

CLASES DE NORMAS.

a. Normas Éticas

Ética viene a ser un conjunto de normas de comportamiento y

formas de vida a través de las cuales el hombre tiende a realizar

el valor de lo bueno, nos dice García Maynes. Comúnmente se

identifica moral con ética, sin embargo hay diferencias entre uno y otro

vocablo.

Moral viene del latín MORES, que significa costumbre. Es enconsecuencia un conjunto de comportamientos y de normas que se

aceptan como válidas. El término ETICA, proviene del vocablo

ETHOS, que significa carácter o modo de ser. Digamos, igualmente,

costumbre o hábito. La ética en consecuencia es una ciencia práctica

de carácter filosófico, que estudia la moralidad de los seres humanos,

entendiéndose por acto humano aquellos que son irreductibles al

modo de actuar de los otros seres, siendo necesario que estos actos

sean actos libres.


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No obstante y con el objeto de no entrar en mayores detalles,

diremos que la palabra costumbre, no tiene la misma significación

que los vocablos griegos y latino le otorgan, porque cuando

hablamos de costumbres y hábitos, en nuestro idioma, no le

atribuimos la obligatoriedad o normativa que se encuentran

implícitas en las mencionadas expresiones.

Tanto las reglas éticas o morales, como las normas jurídicas, son

bilaterales. Suponen siempre una relación con otra: El Estado, la

comunidad, una organización social, otra persona natural o jurídica,

etc.

Se diferencian por su falta de coercibilidad estatal, en la misma medida

e intensidad que las normas jurídicas. Agreguemos que las normas

jurídicas son dictadas y aplicadas por Órganos Estatales

implementados, especialmente para ello.

El ámbito de la moral, en el curso del desarrollo social, pasa a

constituir un campo especial de estudio. De este modo, la ética,

emerge como ciencia de la moral. “La ética, en cuanto doctrina de la

moral hace su aparición mucho más tarde que la moral misma. Los

individuos se regían por determinadas normas de comportamiento, de

opiniones y sentimientos morales, etc., mucho antes de que hicieran

su aparición las teorías éticas”.

Un ejemplo de una norma ética sería: “No hagas a otro lo que no

quieres que hagan contigo”.

b. Normas consuetudinarias.

Son reglas de costumbre a las que se les considera de índole

netamente social y su obligatoriedad se funda en el consenso.

Definiendo, podemos decir que son pautas constantes que se generan

al interno de las relaciones sociales, para regular a éstas sin coerción

estatal. Es decir, no importa que sean espontáneas o inducidas

algunas de ellas.


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Mixán Mass, Florencio, nos informa que actualmente, como

consecuencia de la desigual evolución de la sociedad y el avance

tecnológico de los medios de comunicación social que incide con suma

intensidad y extensión en las condiciones colectivas, resulta objetivo

que ciertas reglas consuetudinarias de una clase social o de un

estamento pueda ser inducida a las demás clases, sin necesidad de

recurrir a un medio de coerción estatal. Las normas de conducta

muchas veces son impuestas a través de los medios de comunicación,

al extremo que éstos han pasado de ser instrumentos de información,

que hacen partícipe a otro de lo que uno conoce, piensa, siente o

tiene, a ser instrumentos de Dirección Social. Dirigen

comportamientos.

Las funciones que las normas consuetudinarias pueden cumplir son

dos:

Como fuente de derecho, cuando son acogidas por el

Estado y convertidas en leyes o sirven de inspiración o

motivación, para proyectar y formular una norma jurídica.

Como costumbre jurídica, cuando algunos asuntos

jurídicos se resuelven aplicando las pautas de la costumbre o

cuando la ley autoriza a los sujetos de la relación jurídica

ordenar también sus actos a las reglas de la costumbre

predominante en su sector o área de actividades.

La norma consuetudinaria, como costumbre jurídica es admitida

por nuestra legislación, como podrá apreciarse de los siguientesejemplos:

Artículo 248 del C. de C.: “En lo previsto y prescrito expresamente

por el comitente, deberá el comisionado consultarle, siempre que lo

permita la naturaleza del negocio.

Más, si estuviere autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible

la consulta, hará lo que le dice la prudencia y sea más conforme al uso


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del comercio, cuidando del negocio como propio”.

Artículo 255º del C. de C.: “El comisionista se desempeñará por

si los encargos recibidos y no podrá delegarlos sin previo

consentimiento del comitente, a no se estar de antemano autorizado

para hacer la delegación; pero podrá, bajo su responsabilidad,

emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas

que, según la costumbre general del comercio, se confíen a estos”.

Ley Procesal del Trabajo (Ley Nº 26636). Artículo 27º. Carga de

la prueba: “Corresponde a las partes probar sus afirmaciones y

esencialmente:

1. Al trabajador probar la existencia del vínculo laboral.

2. Al empleador demandado, probar el cumplimiento de las

obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios

colectivos, la costumbre, el reglamento interno de trabajo y el

contrato individual de trabajo.

3. Al empleador la causa del despido, al trabajador la existencia

del despido, su nulidad cuando la invoque y la hostilidad de la

que fuer a objeto”.

Constitución Política del Estado. Artículo 139º, numeral 8: “Son

principios y derechos de la función jurisdiccional: 8. El principio de no

dejar de administrar justicia por vacío o deficiencia de la Ley. En tal

caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y elderecho consuetudinario”.

c. Normas Técnicas.

Las normas técnicas, nos dice Florencio Mixán Mass, prescriben los

medios a conocer y usar adecuadamente para alcanzar un fin práctico.

Se concretizan:

En las instrucciones para usar algo nuevo.


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En las instrucciones para usar algo peligroso.

En las instrucciones para usar algo complicado.

En las instrucciones destinadas a orientar la actividad práctica

en el quehacer técnico científico.

Obsérvese que son reglas que deben cumplirse, caso contrario pueden

producirse consecuencias graves si se incumplen. Algunos ejemplos nos

permitirán entender el sentido de este tipo de normas:

Si viajo en avión, al momento de aterrizar debo abrocharme el

cinturón de seguridad, sino no quiero caer de bruces por inercia delmovimiento.

Si bajo de un vehículo en movimiento, debo correr en el mismo

sentido y a la misma velocidad del vehículo en movimiento, caso

contrario caeré de bruces.

Los antiguos químicos para saber si el azufre era bueno, lo

comprimían un poco en las manos y luego lo acercaban al oídopara escuchar su chasquido y evaluarlo como bueno o malo. Era

bueno si emitía chasquido.

Estas normas adoptan intrínsecamente la estructura de una formulación

condicional, tal como ocurre con la norma jurídica, aunque sin el elemento

coacción, en el que:

El antecedente expresa lo que se persigue. El objetivo, porejemplo, es no caer de bruces.

El consecuente, es lo que se tiene que hacer o no hacer

(abrocharse el cinturón), seguir corriendo al bajar del vehículo en

marcha o simplemente no bajar de él, en tanto se encuentre en

marcha.

Normas de Juego y de la Gr amática:


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Ambas determinan, lo que está permitido, lo que no está permitido, como

está permitido, en que caso no está permitido. Así, por ejemplo, una regla de

juego de ajedrez, dispone, que no debe moverse varias veces una pieza sin

haber movido antes las otras, ni haber forjado una posición conveniente.

En el juego de futbol, tenis, vóley, existen normas que deben cumplirse,

caso contrario se impone una sanción al trasgresor.

En gramática ocurre lo mismo, existen reglas gramaticales que deben

cumplirse y si bien es cierto, en éste caso, no hay sanción, habrán dificultades

para entender el texto de lo escrito. Ejemplo de reglas de gramática, son por

ejemplo, las siguientes:

El adjetivo concuerda con el verbo en número y persona

El adjetivo concuerda con el sustantivo en género y número.

Todas las palabras terminadas en “ancia” se escriben con “c”.

d. Normas ideales.

Son las que tienen relación inmediata con las cosas que deben ser, con

las que pueden ser y las que no tienen que ser. No tienen nada que ver

con la acción. Se relacionan más bien con el ser que con el hacer.

Postulan y expresan anhelos y metas supremas de perfeccionamiento

de superación individual y colectiva.

Prescriben un deber – ser así, orientan las conductas a la consecución

histórica de aquellos supremos anhelos de la sociedad. Encarnan,

además, los supremos anhelos de la humanidad. Instan a la realización

de nobles aspiraciones, tales como la justicia, igualdad, fraternidad,

bondad, honestidad, sinceridad, democracia social, libertad, paz,

progreso, etc. etc.

Un hombre tiene que ser generoso, sincero, justo, ecuánime. Este es el

ideal de la persona requerido por nuestra sociedad.


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La derogada Constitución Política del Estado de 1979, contenía un

preámbulo que reflejaba las aspiraciones de nuestro país y que bien

puede ubicarse dentro de las reglas ideales. En el preámbulo se leía:

“Creyentes…que el trabajo es deber y derecho de todos los hombres y

representa la base del bienestar social”. “Decididos a promover la

creación de una sociedad justa, libre y culta, sin explotadores ni

explotadores…”.

La virtud de la justicia, la rectitud de conciencia y la bondad del alma,

constituyen calidades esenciales de quien busca ejercer el cargo de

juez. Para realizar su labor el juez debe aunar amplia cultura general

con profundos conocimientos jurídicos y altísima calidad moral. La

formación del juez debe destacarse por su amplitud y solidez.

En el Decálogo del Abogado leemos:

ESTUDIA. El derecho se transforma. Si no sigues sus pasos serás cada

menos abogado. LUCHA. Tu deber es luchar por el derecho, pero el

día que encuentres en conflicto el Derecho con la Justicia, lucha por

la justicia.

Debe señalarse que algunas normas jurídicas y en especial las

declarativas contienen o expresan reglas ideales en una interesante

función del “deber – ser así” con el deber ser jurídico”. Ejemplo de ello

lo constituyen las siguientes declaraciones:

“La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene

derecho a la protección de la sociedad y del Estado” (Art. 16º,apartado 3, Declaración Universal de los Derechos Humanos).

“Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la

reforma y la readaptación social de los condenados” (inc. 6), del art. 5º

de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, del

07.04.1970).

“Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derecho ydotados como están por naturaleza de razón y conciencia, deben


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conducirse fraternalmente los unos con los otr os” (art. 1º, parágrafo del

Preámbulo de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del

Hombre).

“1. Los Estados partes en el presente pacto reconocen el derecho de

toda persona al disfrute del más alto nivel posible de salud física y

mental”. (Artículo 12º parágrafo 1. del Pacto Internacional de Derechos

Económicos, Sociales y Culturales).

Podemos mencionar, igualmente, la máxima de Christian Barnad

“Piensa en grande y tus hechos cr ecerán”. “Piensa que puedes y

podrás”.

e. Normas Religiosas.

Son reglas que regulan acciones destinadas a la práctica de la fe que

profesan determinadas personas. Son prescripciones divinas (leyes de

Dios). Por ello se les denomina también normas teónomas. Un ejemplo

de normas religiosas lo constituyen los Diez Mandamientos de la Ley

de Dios. El Primer mandamiento dispone: “ Amar a Dios sobre todas las

cosas”. Otro mandamiento ordena: “Honrar padre y madr e”.

Dada la importancia de la cita bíblica que hace el profesor Florencio

Mixán Máss, me permito transcribirla textualmente:

“Los Maestros de la ley y los fariseos enseñan con la autoridad de

Moisés. Hagan y cumplan todo lo que dicen, pero no los imite, ya que

ellos enseñan y no cumplen. Preparan pesadas cargas, muy difíciles

de llevar, y las echan sobre las espaldas de la gente, pero ellos nisiquiera levantan un dedo para moverlas. Todo lo hacen para

aparentar ante los hombres; por eso llevan colgando largas cintas con

trozos de la ley y las franjas en sus vestiduras. Gustan de los primeros

asientos en los banquetes y los principales puestos en las sinagogas;

también les gusta que los saluden en las plazas y que la gente

les diga “Maestr o”

“No se dejen llamar Maestro, porque un solo Maestro tienen ustedes y

todos ustedes son hermanos. Tampoco deben decirle Padre a nadie en la tierra,porque un solo Padre tienen; el que está en el cielo, ni deben hacerse llamar


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jefes, porque para ustedes Cristo es el jefe único” (Mateo 23, Palabras de Jesús

al Pueblo y a sus discípulos).

f. La Norma Jurídica.

Este tipo de norma, como ya se ha dicho es de naturaleza

eminentemente prescriptiva: ordena, prohíbe, permite, dispensa,

declara y establece determinado comportamiento humano. La norma

jurídica puede ser:

Interna, si es emitida mediante acción normativa del Estado y

rige dentro del territorio de un determinado Estado.

Interestatal, si la norma jurídica es internacional. También se le

llama Supranacional. Rige para los países que la suscribieron.

El patrimonio de dictar normas jurídicas, no corresponde solo a

los Estados. Las entidades y organismos de Derecho

Internacional, han desarrollado y desarrollan una intensa

actividad normativa creciente en distintos sectores del

ordenamiento, siendo las más conocidas las referidas a los

Derechos Humanos y del Trabajo. Se les conoce también

como Tratados, los mismos que forman parte de nuestro

ordenamiento jurídico, si son celebrados por nuestro País y se

encuentran en vigor, de conformidad con el artículo 55º de la

vigente Constitución Política del Estado. Estas normas pueden

ser mundiales o de carácter regional. Ejemplos: La Declaración

Universal de los Derechos Humanos (Mundial) y la Declaración

Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

Heterónoma, si es emitida por el Estado. Este es el caso de

las normas que rigen en nuestro país emitidas por el

Congreso de la República o por el Poder Ejecutivo cuando es

facultado para ello.

Autónoma, si es emitida por la autonomía colectiva. Se trata

de los convenios colectivos emitidos por los sujetos laborales

(empleadores y trabajadores), a través de la Negociación

Colectiva, cuya facultad les ha sido otorgada por el artículo 28º


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de la Constitución Política del Estado.

El conjunto de normas internas e internacionales, conforman lo que se

llama el orden jurídico de un Estado o de una época del Derecho Internacional.

La norma jurídica es la que interesa para el desarrollo de nuestro curso,

de aquí la necesidad de irla identificando.

CARACTERISTICAS DE LA NORMA JURIDICA

En las características de la norma jurídica, que a continuación, se van a

señalar, encontraremos que algunas de ellas son comunes, lo que significa que

no todas son específicas de éstas.

a. Es Heterónoma.

Esta característica está referida al hecho de que la norma jurídica se

formula, se aprueba y se pone en vigencia por el Estado, ya sea como

una Ley (Congreso de la República) o Decreto Legislativo (Poder

Ejecutivo), en mérito de facultades otorgadas para legislar. Se incluye el

Poder Constituyente.

El ente, por excelencia, encargado de emitir la ley es el Estado.

También puede serlo una entidad del Estado o una organización

Mundial o Regional que se tenga facultades para producir normas

jurídicas. Es el órgano productor de normas jurídicas. Se trata de un

ente distinto al destinatario de la regulación jurídica.

Dentro de este mismo orden de cosas, Von Wright, citado por Mixán

Máss, sostiene al explicar el carácter heterónomo de la norma jurídica:

“Diremos que una prescripción es heterónoma si la da una persona y va

dirigida a otra distinta. Las prescripciones heterónomas tienen una


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autoridad y un sujeto (sujetos) difer entes”.

El Congreso Constituyente aprobó la Constitución Política de 1993,

siendo promulgada el 29 de diciembre del mismo año. Respecto a

las facultades legislativas del Congreso de la República, prescribe en

el artículo 102º que: “Son atribuciones del Congreso:

1. Dar leyes y resoluciones legislativas, así como interpretar,

modificar o derogar las existentes.

2. Aprobar los Tratados de conformidad con la Constitución”

En el artículo 104, de la misma Constitución Política, se prescribe: “El

Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar,

mediante decretos legislativo, sobre la materia específica y por el plazo

determinado establecido en la ley autoritativa.

Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su

promulgación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para

la Ley”.

Un interesante problema a dilucidar es definir si existen o no normas

“autónomas”, esto es, normas que no provengan del Poder Estatal,

sino de la autonomía colectiva, expedidas por los sujetos laborales,

en mérito de las facultades que les reconoce el artículo 28º de la

Constitución para regular sus propias relaciones de trabajo. Se trata de

los Convenios Colectivos que se gestan dentro del proceso de

Negociación Colectiva. Se afirma que ello es imposible, por cuantoresulta inconcebible la existencia de una norma sin un Estado que la

emita.

b. Jerarquía Nor mativa.

Significa que la Norma Jurídica se encuentra integrando un sistema

jurídico. Su sistematización se encuentra for mando una “pirámide jurídica”, según expresión de Hans Kelsen.


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En la “pirámide jurídica” se observa una jerarquización de las normas

jurídicas. Según la Constitución Política del Estado de 1979, los

Tratados prevalecían frente a la Constitución y este sobre cualquier

norma jurídica ordinaria y así sucesivamente.

La actual Constitución Política, ubica a ésta en la cúspide de la

pirámide, seguida de las Leyes, que ocupan el nivel primario, luego

de las cuales se ubican los reglamentos, en el nivel secundario y así

sucesivamente.

Respecto a la jerarquía normativa, el artículo 51º CE, prescribe: “La

Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre las normas

de inferior jerarquía, y así sucesivamente” (parte pertinente).

Por su parte en el artículo 138º, 2do. Párrafo, se establece respecto a la

obligación del Juez de hacer prevalecer la jerarquía normativa: “En todo

proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y

una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren

la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior ”.

c. Conllevan coercibilidad y coacción estatal.

En su esencia las normas morales se fundan en la libertad de la

persona, no solamente porque carecen de coacción y coercibilidad,

sino también porque para ser tales requieren de una plena libertad. Lo

contrario ocurre con las normas jurídicas, en que la libertad y lavoluntad del obligado no cuentan. Ellas deben cumplirse quiérase o no,

resultando intranscendente que se esté de acuerdo con lo dispuesto

por la norma. El individuo está obligado a cumplirlas. La diferencia, con

la norma moral, estará, entonces, en su imperatividad y coerción.

Resulta necesario establecer la diferencia que existe entre las

palabras: imperativo y coerción. El carácter imperativo de la norma se

encuentra en el hecho de que alguien tiene la facultad de imponer eldeber o la obligación que contiene la norma (hacer o no hacer).


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Igualmente, existe diferencia entre obligatoriedad y coercibilidad:

Obligatoriedad significa que uno está en el deber de hacer algo; y si

no se cumple, los encargados de hacerlo cumplir, serán los órganos

competentes del Poder Público. Se impone, por ello, la correspondiente

sanción: pena, multas, embargos, etc.

De otro lado, si hay violación de una norma, el titular puede recurrir a

los Poderes del Estado para hacer cumplir la norma, incluso por la

fuerza.

Por último, hay que diferenciar la coerción de la coacción. En el

diccionario de la Academia, encontramos que COERCIÓN significa

“acción de coercer”. Y coercer es “contener, refrenar, sujetar ”.

COACCION, en cambio quiere decir “Fuerza o violencia que se hace a

una persona para precisarle a que diga o ejecute alguna cosa…

Empleo habitual de la fuerza legítima que acompaña al derecho para

hacer exigibles sus obligaciones y eficaces sus preceptos”. El término a

fin COACTAR, significa “Limitar, restringir, no conceder enteramente

alguna cosa”.

La coerción, entonces, impide hacer algo; y la coacción, obliga a

una acción positiva. Ejemplo, la Policía puede coercer a una

persona para que no cause lesiones a otra. Puede también emplear

la coacción para desalojar a un inquilino moroso.

Tanto la coerción, como la coacción, resultan necesarias para la

norma o el Derecho, al extremo que se ha dicho que Derecho sincoacción o sin coerción es “un cuchillo sin mango ni hoja” o “un círculo

cuadr ado”. Es decir un sin sentido, un contrasentido. Una contradictio

en adjecto.

Sin embargo, cabe anotar que la coacción es virtual no es un acto

necesariamente, sino una potencia. Una posibilidad de derecho y no de

hecho. Se supedita a las circunstancias, porque puede ocurrir que no

sea posible impedir un homicidio o que cometido éste, no sea posiblesancionar al homicida porque fugó. Ello no afecta la validez de la


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norma. Ella existe, independientemente de que se pueda impedir o

sancionar al homicida.

Las normas jurídicas son “normas de conducta” y “normas de

decisión”. Normas de conducta para los ciudadanos y normas de

decisión para los Tribunales y órganos administrativos.

Prescriben un deber ser y su respectivo correlato. La posibilidad que

existe de que puedan ser infringidas por los sujetos de la relación

jurídica, obliga a que se les imbuya de una energía compulsiva que

prevea una presión para los posibles infractores y consecuentemente

aplicar la sanción en el caso de que produzca violación de la norma.

Ello hace que el Estado al dictar la norma las dote de coercibilidad y de

coacción, concretizada en la sanción jurídica, la que puede ser de

distintas clases o grados.

Hay quienes al diferenciar los conceptos de coerción y coacción, han

señalado que el primero significa una prescripción de la posibilidad de

aplicación de una sanción cuando la norma jurídica fuera infringida; y el

segundo es la concretización de la coercibilidad que se aplica como

correctivo contra el sujeto trasgresor de la norma jurídica.

Sin embargo, también se ha dicho que tal distensión carece de

importancia porque no se trata de situaciones radicalmente o

notoriamente diferentes, porque la coercibilidad no es más que la

sanción jurídica prevista en abstracto (a nivel de regulación jurídica),

esto es, se trata de la misma coacción “en potencia”, que será aplicada

si se produce la trasgresión de la norma. Tomemos algunos ejemplosdel Código Penal: “El que mata a otro será reprimido con pena privativa

de la libertad no menor de seis ni mayor de veinte años” (art. 106º).

“El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda cometerlo, será reprimido, si

el suicidio se ha consumado o intentado, con pena privativa de la

libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.

La pena será no menor de dos ni mayor de cinco años, si el agenteactuó por un móvil egoísta” Art. 113º C. P.). En materia civil anotemos


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las siguientes normas:

“Es válido el contrato cuando las partes han resuelto reservar alguna

estipulación, siempre que con posterioridad la reserva quede

satisfecha, en cuyo caso opera retroactivamente” (art. 1360º C.C.).

“Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos.

Se presume que la declaración expresada en el contrato responde a la

voluntad común de las partes, y quien niegue esa coincidencia debe

probar la” (art. 1361º CC).

En materia laboral, podemos mencionar los siguientes:

“Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no

poderse demostrar está en juicio, el trabajador tiene derecho al pago

de la indemnización establecida en el artículo 38º, como única

reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el

pago de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.

En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el

trabajador será repuesto en su empleo, salvo que en ejecución de

sentencia opte por la indemnización establecida en el artículo 38º”

(parte pertinente del artículo 34º de la Ley de Productividad y

Competitividad Laboral).

“El empleador que no cumpla con el mandato de reposición dentro de

las veinticuatro (24) horas de notificado, será requerido judicialmente

bajo apercibimiento de multa, cuyo monto se incrementarásucesivamente en treinta (30%) por ciento del monto original de la

multa a cada nuevo requerimiento judicial hasta la cabal ejecución del

mandato” (parte pertinente del artículo 42º LPCL).

d. Bilateral y Complicante.

Bilateralidad: “…Consiste en que la función relacional deesta sólo puede tener lugar entre personas (“naturales o


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jurídicas”) necesariamente situadas en polos opuestos y

vinculados entre si por la norma jurídica que se les conoce

como “sujetos” de la regulación jurídica.. Son objetos de la

regulación jurídica las cosas, los fenómenos y los animales.

Sujetos normativos, será los destinatarios de la norma jurídica.

La relación que se establece entre los sujetos de la

relación jurídica puede ser: De singular a singular, de singular a

plural, de plural a plural, de singular a universal, de universal a

universal, de singular a particular, de particular a particular, de

particular a universal.

Coimplicancia: Nota específica de la norma jurídica, es

una de las notas relevantes que la distingue de las demás

normas. “Consiste en que determina, genera, una imputación

prescriptiva que simultáneamente establece un doble vínculo

de sentido contrapuesto y recíproco entre los sujetos de la

regulación (imputación) jurídica”3. No es posible concebir la

existencia de un sujeto obligado jurídicamente si

simultáneamente no se concibe también la existencia del sujeto

pretensor con respecto a aquel y viceversa. Por ello es precisodistinguir la norma jurídica de la proposición jurídica, a través

de la cual se expresa.

Tanto la bilateralidad como la coimplicancia, pueden ser entendidos a

través de los siguientes ejemplos: El artículo 1º de la Constitución

Política prescribe: “La defensa de la persona humana y el respeto de su

dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”. Los sujetos

que hacen de extremos de la regulación jurídica bilateral son:

De una parte la persona humana.

De otra parte, la sociedad y el Estado.

El carácter coimplicante (correlativo) de la persona humana a ser

defendida y respetada.

El derecho (facultad jurídica) de la persona humana a


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ser defendida y respetada.

La obligación jurídica (deber jurídico) de la sociedad y el

Estado de defenderla y respetarla.

Como puede observarse, la coimplicancia genera o expresa una

especie de la “unidad de contrarios”. Es de carácter necesario,

inevitable, pero desde el punto de vista abstracto (de la regulación

jurídica), porque desde el punto de vista de su concretización

(concreto), puede ocurrir que tal correlación no se cumpla, hecho

que se da cuando el sujeto obligado, infringe su deber, o en todo caso

el titular del derecho renuncia a ejercitarlo, asumiendo, a su vez,

respectivamente, las consecuencias jurídicas pertinentes.

Para una mayor comprensión del tema, citemos textualmente al

Maestro Mixán Mass, Florencio: “También se denomina

CORRELATIVO al carácter coimplicante de la norma jurídica. Aquello

de correlativo ha de entenderse en el sentido de que la norma jurídica

genera y conlleva imputaciones normativas de mutua inclusión: la

norma jurídica general simultáneamente imputaciones normativas

opuestas. Peor, los opuestos simultáneos no se anulan debido a que

cada opuesto tiene como destinatario a un sujeto diferente, los que

necesariamente pasan a constituir los extremos de la regulación

jurídica general. En otras palabras, aquellos de “coimplicancia

normativa” expresa una especie de unidad de contrarios”.

Esa cualidad coimplicante (correlativa) – de imputación jurídica que

genera la norma jurídica a nivel de prescripción jurídica (regulación jurídica) es expresada mediante las proposiciones jurídicas, que a su

vez, tiene como contenido correspondiente juicio jurídico. La regulación

jurídica como tal se instituye mediante juicios jurídicos expresados

usando proposiciones jurídicas. La norma jurídica, en si, sólo prevé el

sentido gravitante y correlativo de la imputación jurídica, pero, la

imputación con especificación del sujeto, del objeto y circunstancias

complementarias de la ordenación jurídica que se instituye sólo

puede tener lugar cuando aquella norma sea esgrimida como juicio jurídico que, a su vez, sea expresado mediante una proposición


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jurídica. La norma jurídica como tal (en si) puede ser expresada

también solo con el uso de un concepto jurídico, pero como pauta

ordenadora completa sólo mediante un juicio jurídico”.

e. Eminentemente pr escriptiva

Toda norma prescribe un tipo de conducta, es decir instituye

coercitivamente OBLIGACIONES, PERMISIONES, PROHIBICIONES,

DECLARACIONES,DISPENSAS, EXCEPCIONES, independientemente

de la voluntad de los sujetos de la regulación jurídica. Esta

característica será mejor entendida cuando analicemos más adelante

las clases de normas jurídicas, así como su estructura interna y

externa.

f. Teleológica.

Esta característica está referida a la finalidad que persigue la norma

jurídica, que generalmente son fines trascendentes para el hombre y la

sociedad, como instrumento de progreso y solidaridad, generando

condiciones para la existencia de la paz, la convivencia, el

desarrollo y la seguridad colectiva. Además constituyen un

instrumento idóneo para resarcir injusticias.

En consecuencia, la finalidad de la norma no debe estar en función de

la protección de intereses particulares, de la explotación y opresión, o

simplemente como instrumento de “igualdad for mal” o “legal”, menosaún de la guerra o como medio coercitivo eficaz para sancionar

corruptelas que agravian los intereses del Estado y de la colectividad.

No debe olvidarse, además, que la norma por si sola resulta

insuficiente para cumplir los fines trascendentes asignados a ella, sino

que es preciso, que el tipo de Estado y de régimen político imperante,

también estén orientados a satisfacer tales fines superiores.


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g. Correlación entre el Estado y la norma jurídica.

Está definido que no se puede concebir un Estado sin la existencia del

Derecho, léase norma jurídica, ni esta sin la existencia de un

Estado que la emita o convalide. En la frase “El Estado se debe al

Derecho y el Derecho se debe al Estado”, constituye la mejor forma de

graficar esta correlación, entre Estado y norma jurídica.

El Estado instituye el sistema de normas jurídicas y establece los

órganos encargados de emitirla, además de asignarle un nivel

jerárquico, según el órgano productor de la norma.

Es el Congreso de la República (órgano del Estado), el que produce la

norma jurídica, por esencia, sin embargo, tal facultad puede delegarla

al Poder Ejecutivo. Igualmente, para regular las relaciones laborales se

delega facultades a los sujetos de la relación de trabajo, quienes

dentro del proceso de negociación colectiva emitirán una norma con

características especiales, llamada convenio colectivo.

h. Requiere implementación para su aplicación.

El Derecho tiene como finalidad mantener la paz social o en todo

restablecerla cuando esta es quebrantada. Por ello el Derecho debe

contar con los mecanismos necesarios para hacer posible la

convivencia social a través del cumplimiento coercitivo de de la

normatividad jurídica. Por ello la aplicación de la “coacción” jurídica se

realiza mediante determinados órganos encargados de su aplicación.Se designarán los funcionarios que lleven a cabo la aplicación coactiva

de la norma. Uno de esos órganos es el Poder Judicial. De lo

expuesto, se deduce que toda norma para su aplicación precisa de su

implementación para hacer efectivo su cumplimiento.

i. La Norma Jurídica es diferente de la Ley, pero se relaciona

con ella.


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Normalmente confundimos los conceptos y decimos que norma y ley es

lo mismo. Sin embargo, ello no es así, porque NORMA JURIDICA es el

contenido de la ley por resultar inconcebible una ley sin contenido

normativo. La ley es una de las formas en que se expresa la norma.

La Ley es la norma jurídica, más las correspondientes proposiciones

jurídicas que la ponen de manifiesto. No obstante, debe decirse que la

norma jurídica se expresa, a través de otros textos jurídicos, como lo

serían el Decreto Legislativo, Decreto Ley, Decreto de Urgencia, etc.

etc.

Concebida la norma, hay que formularla, luego aprobarla y finalmente

publicarla, mediante el procedimiento establecido por la norma jurídica

constitucional, caso contrario no podrá tener vigencia y no formará

parte del ordenamiento jurídico.

CLASIFICACIÓN DE LA NORMA JURIDICA

Antes de aludir a la clasificación de la norma jurídica y teniendo en cuenta

que estamos siguiendo al Profesor Universitario Trujillo, Florencio Mixán Máss,considero pertinente hacer una brevísima aclaración, con la única finalidad de

que no haya confusión sobre el tema.

El citado Profesor, en su obra Lógica Jurídica, publicada en 1988, al

clasificar la norma jurídica, la clasifica en dos grupos: Según el operador deóntico

y según el lenguaje legal. En el primer bloque incluye las siguientes:

Obligatoria, facultativa, prohibitiva, excluyente, de exención, declarativa,

aclaratoria, fe de erratas, de organización y de procedimiento. En el segundobloque, incluye a las normas jurídicas consistentes y normas jurídicas

inconsistentes.

Posteriormente, en 1998, esto es diez años después, en su obra “Lógica

para Operadores del Derecho”, clasifica las normas, igualmente, en dos grupos:

Según el operador deóntico y clasificación derivada. En el primer grupo, ubica las

siguientes: Norma jurídica imperativa u obligatoria y norma jurídica permisiva o

facultativa. En el segundo grupo, ubica las demás normas, con exclusión de las

normas consistentes y las normas inconsistentes.


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Como se observa, en esta segunda oportunidad, ya no considera la

clasificación según el lenguaje legal. Igualmente, las normas jurídicas que

inicialmente, incluyó en la clasificación según el operador deóntico, las

subdivide y presenta la siguiente clasificación: Por el operador deóntico y

clasificación derivada.

Por nuestra parte, la clasificación la haremos de la siguiente manera:

Según el Operador Deóntico, Clasificación Derivada y según el lenguaje, citando

indistintamente, tanto la primera como la segunda obra del autor citado:

a. Por el operador deóntico:

Norma Jurídica Obligatoria: “La norma jurídica es

obligatoria cuando el operador deóntico imputa directamente

un comportamiento obligatorio al sujeto de la regulación

jurídica”. La imputación obligatoria determina, como correlato

necesario de la prescripción jurídica y de manera

inevitable, “una imputación jurídica de índole facultativa a favor

del otro sujeto de la regulación jurídica”.

Ejemplo: Si “A” está obligado frente a “B”. “B” está facultado

frente a “A”, “respecto del mismo objeto de la regulación

jurídica”.

El mismo Mixán Máss, respecto a la norma jurídica imperativa

u obligatoria, precisa que “Es aquella en la que el deber jurídico

u obligación jurídica aparece a través de la proposición jurídica

como la primera y directa imputación normativa. O sea, es elcaso en que el deber jurídico u obligación jurídica

constituye el “anverso” de la imputación generada por el

operador deóntico”. En tal sentido el “r ever so”, de la norma

jurídica estará en la permisión o facultad jurídica del otro sujeto

de la regulación jurídica. Se trata del carácter coimplicante de

la norma jurídica, cuya característica fundamental, nos permite

determinar que los dos sujetos de la regulación jurídica se

encuentran relacionados uno respecto al otro a través de laobligación de uno de ellos (“anverso”) y del derecho o facultad


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del otro (“r everso”).

Un ejemplo puede permitirnos comprender mejor el tema: En el

numeral 1), artículo 10º del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Políticos se prescribe:

“Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y

con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano”.

En conformidad con lo que venimos indicando, puede observarse que el

Operador Deóntico está constituido por la expresión será tratada, que imputa a

uno de los sujetos la obligación tratar humanamente y con el respeto debido a la

dignidad inherente al ser humano, a la persona privada de su libertad. Este sería

el “anver so” de la imputación normativa. En tanto el derecho o facultad

corresponde a la persona privada de su libertad, a ser tratada

humanamente y con el respeto debido a su dignidad. Este sería el “r everso”

de la imputación normativa.

Dicho de otra manera, en esta norma el operador deóntico es de

naturaleza obligatoria y se expresa en la frase será tr atada. Los sujetos de la

regulación jurídica son:

1. El sujeto obligado: que tiene la custodia de la persona

privada de su libertad.

2. El sujeto facultado (que tiene el derecho subjetivo), la persona

privada de su libertad.

El carácter obligatorio de la norma está expresado en la obligación

generada para quien tiene la custodia de la persona privada de su libertad.

Mixán Máss, señala que la imputación normativa consiste “en vincular

siempre a personas (naturales o jurídicas, quienes son sujetos de derecho), el

destinatario, el obligado es un sujeto. Si ese sujeto que asume el deber jurídico


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está investido de poder público (de potestad pública) la imputación de deber u

obligación jurídica adquiere la especificidad de potestad debida; en cambio,

si el sujeto no está investido de potestad pública alguna (es un “particular”) se

trata de una imputación jurídica que es simplemente un deber u obligación de

índole jurídica”.

Norma Jurídica facultativa:

“La norma jurídica facultativa resulta cuando el operador

deóntico prescribe para el destinatario de la imputación directa

una permisión de comportamiento, es decir, cuando permite

optar en el contexto de las relaciones sociales por el ejercicio o

no ejercicio de la facultad jurídica concedida”.

En este caso, encontramos una situación contraria al que nos presenta la

norma jurídica obligatoria o imperativa. En efecto, en la norma facultativa el

“anver so” de la imputación jurídica está expresado en la imputación generada por

el operador deóntico, constituida por la facultad o derecho que tiene uno de los

sujetos; y el “r ever so”, por la obligación del otro sujeto, que se expresa en “un

deber jurídico”.

Con la norma jurídica que se transcribe a continuación puede aclararse

mejor el asunto. El artículo 19º de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, se

prescribe: Los sindicatos, cumplido el trámite de registro, podrán por este solo

mérito inscribirse en el registro de asociaciones para efectos civiles”. En esta

norma el Operador Deóntico que determina la facultad (la permisión) estáreflejada mediante la palabra podrán. Los sujetos de la regulación jurídica son:

Los sindicatos, cuya facultad es inscribirse o no en el

registro de asociaciones, luego que han sido registrados ante

la Autoridad Administrativa de Trabajo.

Los registros públicos, cuya obligación es inscribir en el registro

de asociaciones, a los sindicatos cuando decidan ejercer estederecho.


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Objeto de la regulación jurídica, es la Libertad Sindical. Del mismo

modo el “anver so” de la imputación jurídica se encuentra en la facultad que

tienen los sindicatos de inscribirse en el registro de asociaciones, si así lo

deciden. El “r ever so” de la imputación jurídica estará en la obligación del Registro

de Asociaciones de efectuar el registro.

Veamos la prescripción contenida en el numeral 1), del artículo

200º de la Constitución Política del Estado: “Son garantías constitucionales: 1)

La Acción de Habeas Corpus, que procede ante el hecho u omisión, por parte

de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad

individual o los derechos constitucionales conexos”.

En esta norma jurídica el Operador Deóntico que determina la facultad (la

permisión) está reflejada mediante la frase “pr ocede”. Los sujetos son:

La persona humana, tutelar de los derechos a la libertad individual y los

derechos constitucionales conexos.

Cualquier autoridad, funcionario o persona que amenaza la libertad

individual y a los derechos constitucionales.

Objeto de la regulación jurídica, es el respeto a la libertad individual

y a los derechos constitucionales.

La facultad jurídica surge de la vulneración o amenaza de la libertad

individual de una persona natural. Observemos que producida la vulneración oamenaza, la persona facultada interpondrá la correspondiente Acción de Habeas

Corpus ante el Juez, quien deberá admitirla, darle el trámite establecido por la

Ley y emitir la correspondiente resolución.

La correlación entre la facultad o permisión jurídica y la obligación jurídica

es inevitable, pudiendo también ser a la inversa.

El objeto de la conducta permitida y de la conducta obligada, a que serefiere la imputación jurídica, debe ser posibles de ser realizadas, de


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protagonizarse, respectivamente, por los sujetos de la regulación jurídica:

facultado y obligado, aun cuando en la realidad no lleguen a concretizarlo o al

intentarlo no tenga éxito. Para ello, será preciso que la norma jurídica sea

susceptible de cumplirse. El aspecto fáctico de la regulación jurídica es el

contenido de lo obligado o prohibido o exceptuado, etc. Si hay una permisión no

podrá haber una prohibición, pues esta, por lógica, está excluida.

En efecto, puede ocurrir que ante una detención arbitraria, el titular del

derecho interpone la correspondiente Acción de Habeas Corpus. Sin embargo, el

Juez, por un acto de corrupción, no emite la resolución correspondiente. En este

caso, se ejercitó el derecho reconocido por la norma jurídica, sin embargo, la

acción interpuesta no logró su propósito. Ello no significará una negación de la

existencia del Derecho.

La permisión puede ser de dos clases:

Expresa: “Cuando consta de una proposición jurídica (verbal o

escrita) consagrada como tal. Algunos, la llaman “permisión

activa”, mediante la cual dice – la “autoridad norma” (“edictor” de la

norma) asume para si la obligación de “no inter ferencia” en el

ejercicio de lo conferido e incluye también a terceros en esta

obligación de “no – interferencia”

Tácita: “Cuando el titular del poder de emitir normas jurídicas aún

no ha normado explícitamente cierto sector de comportamiento

humano, sector que conforme todavía una especie de “zona gris”

de la regulación jurídica, no ha sido manifestada ni la voluntad

de permisión ni la voluntad de prohibición, ni la voluntad deobligar, pero, para los efectos del desenvolvimiento normal de las

relaciones sociales, en tal supuesto, se reputa también que la

persona goza de la libertad de comportamiento, ya que la libertad

personal y social constituyen la regla y la excepción la restricción

de ellas y toda excepción en materia de prescripción jurídica

debe ser expresa”. “La única restricción al comportamiento

humano en el área un no regulado puede ser admisible si se funda

en evidentes consideraciones que sean inherentes a los criteriosrectores de justicia o ética requeridas por la propia sociedad”


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Anotemos otro ejemplo, para entender mejor cuando estamos ante una

norma jurídica facultativa o permisiva. En el artículo 2º, numeral 14, letra a),

respecto a la libertad y a la seguridad personal se prescribe que: “Nadie está

obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no

prohíbe”.

Observemos que hay dos tipos de permisión: Un “no hacer” y un

“hacer”. El beneficiario (titular o pretensor) de la permisión puede asumir los

siguientes comportamientos:

Comportarse conforme a lo permitido por la norma y ejercita “la

facultad jurídica” conferida (potestad conferida, derecho subjetivo).

Abstenerse de protagonizar el comportamiento permitido, por

autodeterminación. Entonces estaremos ante un caso en el que

“ha r enunciado al ejercicio del “derecho subjetivo”.

Puede ocurrir, que el no ejercicio de la permisión jurídica, no

dependa de la voluntad del sujeto que tiene el “derecho subjetivo”

por impedimento de fuerza mayor o caso fortuito. En tal situación

estaremos ante un “desistimiento” aparente, por lo que probada la

interferencia, el titular del derecho puede ser “rehabilitado”

para que ejercite su facultad, concediéndole, por equidad otra

oportunidad.

De otro lado, algunas permisiones (facultades) pueden ser transferidas y

otras no. En este último caso, la transferencia puede darse por determinación

unilateral, contractual o mortis causa.

Por último, algunas facultades (permisiones) gozan de una máxima y

permanente tutela, por lo que se prevé su imprescriptibilidad, su

irrenunciabilidad, su inalienabilidad, como una forma de garantizar esa tutelaespecial. Ejemplos, pueden ser las normas jurídicas que se transcriben a


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continuación:

“En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 2. Carácter

irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley” (artículo

26º, numeral 2), Constitución Política del Estado).

La Convención Americana sobre Derechos Humanos, en su artículo 8º.1.

“e”, reconoce como Derecho irrenunciable el de ser asistido por un

defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no, según la legislación

interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrase dentro del

plazo establecido por la ley”.

“El derecho de pedir alimentos es intransmisible, irrenunciable,

intransigible e incompensable” (art. 487º C. C.).

b. Clasificación Derivada.

Norma Jurídica Pr ohibitiva: “Es aquella que niega una

acción (“un acto o actividad”) o una abstención jurídica”. La

prohibición jurídica consiste en el deber de acatar el mandato

de no hacer o de no abstenerse; por eso algunos autores

sostienen que se trata de “un tiene que no ser”, o “deber ser –

no”

Dicho en otras palabras, “…norma jurídica prohibitiva es

aquella que niega una acción (“acto o “actividad”) o “niega una

inacción jurídica. Es un tipo especial de deber jurídico. Suobjetivo ulterior y específico es impedir la validez y/o eficacia

jurídica de aquello que ocurriere infringiendo la pr ohibición”.

“Por consiguiente, la prohibición jurídica impone el deber de

acatar el mandato de no hacer o el de inacción, por eso

algunos autores sostienen que se trata de “tiene que no ser”,

del deber ser – no…”. “La no – acción como deber jurídico

es diferente de la no abstención como facultad jurídica

conferida a un particular ”.


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La prohibición jurídica puede ser expresada directamente, a

través de una proposición formulada: 1) en sentido negativo, o

2) en sentido positivo. “Una pr ohibición jurídica formulada

sintácticamente en sentido gramatical afirmativo es infringida,

transgredida, mediante la perpretación de la conducta que se

adecua a esa formulación “lingüística”

La parte especial del Código Penal contiene una serie de normas jurídicas

que prohíben una determinada conducta, en sentido afirmativo. Si algún

individuo infringe cualquiera de las prohibiciones, diremos que este ha adecuado

su comportamiento a la descripción jurídica formulada por la norma penal

(hipótesis jurídica), por tanto se aplicará la pena que corresponda, sancionada en

la misma norma (consecuencia jurídica).

Sólo será válida una proposición jurídica que sea susceptible de

cumplirse, aquellas que tuvieran un sentido contrario, es decir, una proposición

imposible de cumplir, no serán válidas. Un ejemplo de una norma prohibitiva es la

siguiente: Parte pertinente del artículo 92º de la vigente Constitución del Estado:

“La función de congresista es de tiempo completo, le está prohibido desempeñar

cualquier cargo o ejercer cualquier profesión u oficio, durante las horas de

funcionamiento del Congreso”.

Otro ejemplo, es el artículo 196º de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que

prescribe: “Es prohibido a los Magistrados: 1. Defender o asesorar pública o

privadamente, salvo en causa propia, de su cónyuge, concubino, ascendiente o

descendiente y hermano”.

Norma Jurídica Excluyente: Es aquella “la que en vía de

excepción, de desagregación, excluye, ya sea de la hipótesis

o de la consecuencia jurídica o del objeto o del sujeto o

de la circunstancia de la regulación jurídica, aquello que

considere no debe quedar incluido en la prescripción que prevé

la regla”.

En la proposición jurídica, la exclusión se identifica por el


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empleo de las expresiones “salvo”, “excepto”, “no siendo

aplicable”, “no siendo el caso”, “no están comprendidos”,

“estando exceptuados”, “están exonerados”, “a menos que”,

etc. etc. la exclusión supone una excepción a la regla

general contenida en la norma jurídica. Se trata de una sola

norma que contiene dos partes: Una regla general y una

excepción: Un procedimiento para identificar la norma

jurídica matriz o general y la excluyente o especial, será el

siguiente: Primero deben identificarse los correspondientes

operadores deónticos, luego se identificará la exclusión o

regulación especial. Con algunos ejemplos puede entenderse

mejor el tema.

“La condición no opera retroactivamente, salvo pacto en

contr ario” (art. 177º C. C.). Esta norma jurídica que excluye

la condición, a que se refiere el artículo 176º del C. C.,

cuando existe un pacto en contrario, tiene su correlato con la

norma jurídica antes citada (art. 176º C. C.). En aquella

está la regla general y en esta la exclusión.

“No se permite el matrimonio: 1. Del tutor o del curador con el menor

o el incapaz; durante el ejercicio del cargo, ni antes de que estén judicialmente

aprobadas las cuentas de la administración, salvo que el padre o la madre de la

persona sujeta a la tutela o curatela hubiese autorizado el matrimonio por

testamento o escritura pública” (art. 243º.1 C. C.). Obsérvese que hay una regla

general (prohibición) y una excepción (la posibilidad de que se realice el

matrimonio), respecto al matrimonio entre el tutor o curador del menor o delincapaz.

“Se reconocen los derechos de sindicación y huelga de los servidores

públicos: No están comprendidos los funcionarios del Estado con poder de

decisión y los que desempeñan cargos de confianza o de dirección, así como los

miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional” (art. 42º CE).

“En cuanto a la propiedad los extranjeros, sean personas naturales o jurídicas, están en la misma condición que los peruanos, sin que, en caso


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alguno, puedan invocar excepción ni protección diplomática.

Sin embargo, dentro de los cincuenta kilómetros de las fronteras, los

extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por título alguno, minas, tierras,

bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energía, directa o indirectamente,

individualmente ni en sociedad bajo pena de perder, en beneficio del Estado, el

derecho así adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad pública expresamente

declarada por Decreto Supremo aprobado por el Consejo de Ministros conforme a

ley” (artículo 71º CE).

Norma Jurídica especial: Regula una realidad particular,

como subclase desagregada de la regla general (común)

regulada por la norma jurídica general. Ejemplo de esta clase

de norma jurídica, lo constituye la parte pertinente del

numeral 1), del artículo 139º de la CE: “No existe ni puede

establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción

de la militar y la arbitral”. De aquí se deriva la existencia de una

Justicia Militar Especial, regulada por el Código de Justicia

Militar, en relación a la Justicia Común – Penal, regulada

por el Código Penal. Lo mismo puede decirse del Proceso

Arbitral, que se encuentra regulado por una norma jurídica

especial, en relación a la Justicia Civil (común). En ambos

casos estamos ante normas jurídicas especiales.

Norma Jurídica “irregular” o de “emergencia”: La

denominación de “irregular”, proviene del hecho que cuando

entra en vigencia colisiona con principios orientadores delorden jurídico preconstituido, no pudiendo alcanzar aquellos

derechos que son fundamentales, como el derecho a la vida y

a la integridad física y psíquica. El nombre de emergencia, por

su lado denota circunstancias extremadamente graves, que

obligan al Estado emitirlas, porque pueden poner en peligro la

propia “vida” del Estado. Conllevan el riesgo de la

arbitrariedad apartándose de valores supremos, mucho más si

en algunos casos se expiden para satisfacer interesessubalternos, pretextando su necesidad de expedirlas.


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Norma Jurídica de exención: Es aquella que exonera,

libera o dispensa de una sanción o de un deber jurídico

previsto en la norma jurídica, que es común para losdemás. Constituye una modalidad de las normas excluyentes.

Norma Jurídica Declar ativa: Declaran principios o anhelos

que se aspiran alcanzar, siendo por ello, que pareciera que

carecen de hipótesis jurídica y por tanto de consecuencia. Sin

embargo esta carencia sólo es aparente, porque el hecho de

que se formulen como enunciado categóricos, no las exime de

su estructura jurídica. Estas, normalmente se encuentran en

las Constituciones de los Estados, Declaraciones Universales

o en las normas Supranacionales que los Estados emiten los

Estados, las Organizaciones internacionales, como la

Organización de los Estados Americanos, la Organización de

las Naciones Unidas o la Organización Internacional del

Trabajo. Ejemplos de estas normas serían los siguientes:

“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad

son el fin supremo de la sociedad y del Estado” (art. 1º CE).

“Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la

seguridad de su per sona” (art. 3º Declaración Universal de los

Derechos Humanos).

“Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de

religión. Este derecho implica la libertad de conservar su

religión o sus creencias, así como la libertad de confesar y

divulgar su religión o sus creencias, individual o

colectivamente, tanto en público como en privado” (Art.

12º.1) Convención Americana sobre Derechos Humanos

“Pacto de San José de Costa Rica”.


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Norma Jurídica aclar atoria: Estas normas están orientadas

a aclarar el sentido y la extensión de la norma que es objeto de

aclaración. Es una variante de la norma jurídica interpretativa.

La prescripción jurídica materia de aclaración:

1. Puede ser preexistente.

2. Estar comprendida en el mismo contexto en el

que se formula la aclaración.

3. Estar comprendida en un texto normativo ulterior.

Fe de Err atas: Cuya finalidad es rectificar el error en que se

incurrió al momento de emitirse la norma jurídica: al formularlas

o publicarlas. En consecuencia la fe de erratas, es la corrección

que se hace de la norma jurídica, por lo que su vigencia

empieza a regir desde el momento que se publica la enmienda,

reputándose nulos todos los actos que se hubieran realizado

antes de la corrección. Según Mixán Máss, Florencio, “el error

de impresión puede afectar o el sentido de la hipótesis o el

sentido del operador deóntico o el sentido de la consecuencia

jurídica: tal afectación puede ocurrir o mediante una supresión

total o parcial del texto, o mediante el añadido o supresión de

puntuaciones ortográficas o mediante la transposición de

letras, palabras o frases que alteren la sintaxis”.

La “fe de erratas” especifica el sentido rectificatorio del deber

jurídico que la norma jurídica contiene, por lo que la conducta

debe adecuarse a dicha rectificación. Se consignan los

siguientes ejemplos:

FE DE ERRAT AS

Resolución Ministerial Nº 744-2007-Vivienda

“Mediante Oficio Nº 001-2008-VIVIENDA-OGA, el Ministerio de


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Vivienda, Construcción y Saneamiento solicita se publique Fe

de Erratas de la Resolución Ministerial Nº 744-2007-

VIVIENDA, publicada en nuestra edición del día 2 de enero

de 2008:

DICE:

Artículo Único.- Designar, a partir de la fecha…

DEBE DECIR:

Artículo Único.- Designar a partir del 2 de enero de 2008.

FE DE ERR AT AS

Resolución Ministerial Nº 430-2007-PCM

Mediante Oficio Nº 007-2008-PCM/SG, la Presidencia del

Consejo de Ministros solicita se publique Fe de Erratas de la

Resolución Ministerial Nº 430-2007-PCM, publicada en nuestra

edición del día 30 de diciembre de 2007.

DICE:

“ Artículo 2º.- Las entidades integrantes del Sistema Nacional de

Estadística e Informática se sujetarán a lo establecido en el

artículo 1º de la presente Resolución Ministerial. Dichas

entidades deberán registrar en la página Web del Portal

del Estado Peruano de la Presidencia del Consejo de Ministros

(www.peru.gob.pe/poi), el Plan Operativo Informático – POIcorrespondiente al año 2008, antes del último día hábil del mes

de Febrero de 2008, y la Evaluación del Plan Operativo

Informático - POI, antes del último día hábil del mes de enero

de 2009.”

DEBE DECIR:

“ Artículo 2º.- Las entidades integrantes del Sistema Nacional de

Informática se sujetarán a lo establecido en el artículo 1ºde la presente Resolución Ministerial. Dichas entidades

http://www.peru.gob.pe/poihttp://www.peru.gob.pe/poi


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deberán registrar en la página Web del Portal del Estado

Peruano de la Presidencia del Consejo de Ministros

(www.peru.gob.pe/poi), el Plan Operativo informativo – POI

correspondiente al año 2008, antes del último día hábil del mes

de febrero de 2008, y la Evaluación del Plan Operativo

Informático – POI, antes del último día hábil del mes de enero

de 2009.”

Norma Jurídica de Organización: En este tipo de normas

se establece la estructura, los niveles, competencias y

demás funciones que deben cumplir determinadas entidades

públicas. En la Constitución Política del Estado IV, denominado

De la Estructura del Estado, en los respectivos capítulos,

encontramos el conjunto de instituciones que lo conforman, así

como las funciones de cada una de ellas, dejando que sean

éstas las que a través de sus correspondientes leyes, regulen

su funcionamiento. El Estado, entonces, es el ente que por

excelencia precisa de normas jurídicas de organización.

Dentro de este conjunto de normas se encuentran la Ley

Orgánica del Poder Legislativo, la Ley Orgánica del Poder

Ejecutivo, la Ley Orgánica del Poder Judicial, la Ley Orgánica

del Consejo Nacional de la Magistratura, etc. etc.

Norma Jurídica del Pr ocedimiento: Referidas a la

regulación de los procesos Constitucional, Administrativo, Civil,

Penal, Laboral, estableciendo la competencia y jurisdicción, elmodo de iniciar el proceso, su tramitación y su conclusión, los

sujetos que intervienen, las materias que se litigan. Se

encuentran sistematizadas en los Códigos (Código Procesal

Civil, Código Procesal Penal, Código Procesal Constitucional); y

en algunos casos en leyes (Ley del Procedimiento

Administrativo en General, Ley Procesal del Trabajo).

Norma Jurídica Interpr etativa: El ejemplo clásico de este

http://www.peru.gob.pe/poihttp://www.peru.gob.pe/poihttp://www.peru.gob.pe/poihttp://www.peru.gob.pe/poi


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tipo de norma, lo constituye el artículo 102º, numeral 2) de la

Constitución Política del Estado, respecto a las atribuciones del

Congreso de la República y que textualmente prescribe: “Son

atribuciones de Congreso: Dar Leyes y resoluciones

legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las

existentes”. La Ley emitida por el Congreso de la República

haciendo uso de su facultad interpretativa, se le conoce también

como “interpretación auténtica”. No obstante lo expuesto, una

norma de mayor jerarquía puede también interpretar una norma

de inferior jerarquía. Esta facultad se distancia de la

interpretación que debe realizar el órgano jurisdiccional para

resolver una controversia sometida a su jurisdicción.

La norma jurídica interpretativa estará referida a precisar

el sentido de la hipótesis jurídica, de la imputación jurídica o

de la consecuencia jurídica. Igualmente podrá interpretar una

prescripción constitucional o de una ley.

En nuestro País, la histórica interpretación auténtica del artículo

112º de la Constitución Política del Estado, que causó gran

polémica, se efectuó a través de la Ley Nº 26657, del 23 de

agosto de 1996, con motivo de reelección del ex

Presidente Alberto Fujimori en aquel año.

c. Según el Lengua je

Normas Jurídicas Consistentes: Son aquellas cuyasprescripciones jurídicas son claras por no contener

contradicciones internas, antinomias ni incoherencias. No tienen

“lagunas”.

Normas Jurídicas Inc

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