1

Îndrumări

privind instrumentarea de către Consiliul Concurenţei a cererilor întreprinderilor de acordare a

caracterului confidenţial unor documente

Conform prevederilor art.27 alin.(2) din Legea concurenţei, republicată, cu modificările şi

completările ulterioare, Consiliul Concurenţei adoptă prezentele Îndrumări privind instrumentarea

cererilor întreprinderilor de acordare a caracterului confidenţial unor documente.

Consiliul Concurenţei, pentru a obţine informaţii necesare desfăşurării investigaţiilor sale, poate

transmite solicitări de informaţii întreprinderilor şi asociaţiilor de întreprinderi, autorităţilor şi

instituţiilor administraţiei publice centrale şi locale şi poate desfăşura inspecţii în cursul cărora să

ridice documente. Informaţiile şi documentele astfel obţinute vor fi dezvăluite întreprinderilor şi

asociaţiilor de întreprinderi cărora li s-a transmis raportul de investigaţie, în cadrul procedurii de

acces la dosar. Accesul la dosar se acordă părţilor implicate în procedura de investigaţie la varianta

neconfidenţială a documentelor şi informaţiilor transmise.

Acest document nu înlocuieşte prevederile referitoare la secretul profesional şi accesul la dosar

cuprinse în Legea concurenţei nr.21/1996, republicată, cu modificările şi completările ulterioare şi în

Instrucţiunile privind regulile de acces la dosarul Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art.

5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii

Europene, precum şi în cazurile de concentrări economice.

I.Cum se invocă confidenţialitatea unei informaţii/document

A: Consideraţii generale

1. Consiliul Concurentei poate dezvălui şi utiliza orice informaţie necesară pentru a dovedi o

încălcare a art. 5 şi 6 din prezenta lege, precum şi a art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea

Uniunii Europene.

2. În scopul invocării confidenţialităţii unor informaţii conţinute în documentele furnizate

Consiliului Concurenţei, considerate secrete de afaceri sau alte informaţii confidenţiale,

întreprinderile vor furniza o versiune neconfidenţială a documentelor respective în care vor fi

înlăturate pasajele care conţin informaţii considerate confidenţiale.

3. Ca regulă, confidenţialitatea nu poate fi invocată pentru un document întreg sau pentru

secţiuni întregi ale unui document, ci doar pentru informaţii punctuale, motivat. Paginile complet

goale nu vor fi acceptate.

4. Varianta neconfidenţială a unui document trebuie să păstreze acelaşi format ca versiunea

originală. Prin urmare, dacă o întreprindere invocă confidenţialitatea doar pentru anumite părţi ale

unui document, întreprinderea este obligată să furnizeze o variantă neconfidenţială accesibilă a

întregului document.

5. Pentru eficienţa procedurii administrative, Consiliul Concurenţei ar putea solicita întreprinderii

să furnizeze mai întâi un proiect al versiunii neconfidenţiale a documentelor pentru care invocă

confidenţialitatea în care întreprinderea doar să evidenţieze/sublinieze informaţiile despre care

pretinde că sunt confidenţiale, astfel încât acestea să rămână lizibile.

2

6. Varianta finală neconfidenţială în care informaţia confidenţială este cenzurată va fi înaintată

Consiliului Concurenţei numai după ce acesta a acceptat provizoriu cererea întreprinderii de

acordare a confidenţialităţii, conform prevederilor Instrucţiunilor privind regulile de acces la dosarul

Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art. 5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art.

101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene, precum şi în cazurile de concentrări

economice .

B: Aspecte practice specifice

1. Atunci când este necesar să se evidenţieze secţiunea/pasajul din document de unde au fost

eliminate anumite informaţii, întreprinderea va adăuga menţiunea “informaţie confidenţială”.

2. Întreprinderea care invocă confidenţialitatea anumitor informaţii, trebuie să furnizeze o

motivare cuprinzătoare a solicitării sale, precum şi o descriere clară, neconfidenţială, a informaţiilor

evidenţiate sau deja înlăturate din varianta confidenţială, conform modelului de mai jos:

Nr. de înregistrare (dacă este

cazul)/ pagina/paragraful

din documentul confidenţial

original (indicaţi anexa dacă

este cazul)

Motivarea cererii de

confidenţialitate

Rezumatul informaţiilor

înlăturate

Exemplu:

Doc. nr. ... pct. ...

Exemplu:

Secret de afaceri:

ingrediente şi proprietăţile

acestora care nu sunt

cunoscute terţilor. Dacă

acestea sunt dezvăluite,

întreprinderea noastră

poate suferi pierderi

substanţiale din moment ce

concurenţii noşti ar putea să

producă produse similare.

Know-how-ul întreprinderii

noastre nu este protejat

legal.

Exemplu:

Strategia companiei privind

...

Fiecare cerere de acordare a confidenţialităţii trebuie motivată în scris de întreprindere, care

trebuie să explice de ce respectiva informaţie este confidenţială şi în ce mod dezvăluirea respectivei

informaţii este de natură să dauneze grav intereselor acelei întreprinderi sau cum ar putea dăuna

semnificativ unei persoane sau întreprinderi.

3. Avertizările standard privind confidenţialitatea unui document, avertizări ce se regăsesc în

antetele unor documente ce emană de la firme de avocatură (de ex., aplicarea unor ştampile cu

menţiunea „confidenţial” pe documentele transmise Consiliului Concurenţei) sau disclaimer-urile

automate din e-mail-uri nu vor fi considerate de plano de către Consiliul Concurenţei ca îndeplinind

condiţiile pentru acordarea confidenţialităţii. Pentru a fi considerat document confidenţial în sensul

3

Instrucţiunilor privind regulile de acces la dosarul Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art.

5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii

Europene, precum şi în cazurile de concentrări economice, întreprinderea în cauză trebuie să urmeze

procedura prevăzută în acestea.

4. Consiliul Concurenţei nu va accepta eliminarea antetelor documentelor sau a capetelor de

tabel şi nici existenţa unor coloane goale sau a unor spaţii goale în tabele şi imagini. Atunci când

sunt cenzurate cifre (cum ar fi cote de piaţă sau cifre privind vânzările) întreprinderea va indica

intervale de referinţă pentru acestea. De exemplu, procentele privind cotele de piaţă vor fi în

general indicate prin intervale cuprinse între 5-10%. În acceptarea unor intervale de referinţă mai

largi, Consiliul Concurenţei va avea în vedere particularităţile pieţei relevante şi specificul cazului,

temeinic justificate.

5. Întreprinderea care invocă confidenţialitatea unei informaţii este obligată să furnizeze

Consiliului Concurenţei toate detaliile relevante, astfel încât să-i permită acestuia să aprecieze dacă

necesitatea de a proteja dreptul la apărare al celorlalte părţi prin intermediul asigurării accesului la

dosar, într-un mod cât mai larg posibil, poate depăşi ca importanţă preocuparea de a proteja

informaţiile confidenţiale ale altor întreprinderi.

Variantele neconfidenţiale ale documentelor şi rezumatele informaţiilor cenzurate trebuie

să fie astfel elaborate încât să permită unei părţi ce are acces la variantele neconfidenţiale să

aprecieze dacă informaţia cenzurată poate fi relevantă pentru apărare.

II. Ce informaţii pot reprezenta secrete de afaceri şi alte informaţii confidenţiale

1. Informaţiile ce pot fi calificate ca informaţii „secret de afaceri” sunt, conform prevederilor

pct. 17 din Instrucţiunile privind regulile de acces la dosarul Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art. 5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene, precum şi în cazurile de concentrări economice, acele informaţii despre activitatea economică a unei întreprinderi a căror dezvăluire către terţi ar putea dăuna grav intereselor acelei întreprinderi. Informaţiile ce ar putea fi calificate drept secrete de afaceri sunt, cu titlu de exemplu: informaţii tehnice şi/sau financiare legate de know-how-ul unei întreprinderi, metode de evaluare a costurilor, procese şi secrete de producţie, surse de aprovizionare, cantităţi produse şi vândute, cote de piaţă, liste de clienţi şi distribuitori, planuri de marketing, structura costurilor şi a preţurilor, strategia de vânzări.

2. Categoria “alte informaţii confidenţiale” cuprinde, conform prevederilor pct.18 din Instrucţiunile privind regulile de acces la dosarul Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art. 5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene, precum şi în cazurile de concentrări economice, acele informaţii, altele decât secretele de afaceri, care pot fi considerate confidenţiale, în măsura în care dezvăluirea acestora poate dăuna semnificativ unei persoane sau unei întreprinderi. De asemenea, în funcţie de circumstanţele specifice fiecărui caz, alte informaţii confidenţiale pot fi reprezentate de informaţiile transmise de către terţi despre operatorii economici implicaţi care ar putea exercita o presiune considerabilă din punct de vedere economic şi comercial asupra concurenţilor sau asupra partenerilor comerciali, clienţilor şi/sau furnizorilor respectivilor operatori economici. Noţiunea de "alte informaţii confidenţiale" poate include informaţii care ar permite părţilor să îi identifice pe autorii plângerilor sau pe alţi terţi, atunci când aceştia din urmă au o opţiune motivată de a rămâne anonimi, pe care o probează în scris.

4

3. Exemplele menţionate la pct.17 din Instrucţiunile privind regulile de acces la dosarul

Consiliului Concurenţei în cazurile referitoare la art. 5, 6 şi 9 din Legea concurenţei nr. 21/1996, art. 101 şi 102 din Tratatul privind funcţionarea Uniunii Europene, precum şi în cazurile de concentrări economice nu reprezintă informaţii confidenţiale ce trebuie protejate indiferent de împrejurare. Protecţia ce se va acorda depinde de împrejurările fiecărui caz investigat, pe baza motivării furnizate de întreprinderea ce solicită calificarea informaţiilor ca secrete de afaceri sau alte informaţii confidenţiale.

Revine Consiliului Concurenţei dreptul să acorde sau nu acestor informaţii statutul de informaţii confidenţiale protejate1. III. Ce informaţii nu vor fi considerate secrete de afaceri sau alte informaţii confidenţiale În principiu, Consiliul Concurenţei nu atribuie caracter confidenţial următoarelor tipuri de informaţii:

1. Informaţiile cuprinse în declaraţiile orale formulate în cadrul aplicării politicii de clemenţă nu vor fi considerate, în general, confidenţiale. Informaţiile obţinute în cadrul aplicării politicii de clemenţă, care probează presupusa încălcare, nu vor fi acceptate ca informaţii confidenţiale, cu excepţia cazului în care dezvăluirea acestora ar putea periclita aplicarea politicii de clemenţă de către Consiliul Concurenţei.

2. Informaţiile utilizate de Consiliul Concurenţei pentru a proba o încălcare şi informaţiile publice nu au caracter confidenţial. Pentru ca o informaţie să-şi piardă caracterul confidenţial este suficient ca aceasta să fie disponibilă unor cercuri de specialişti sau să poată fi dedusă din informaţiile cu caracter public.

3. Informaţiile cunoscute de către terţi nu pot fi considerate informaţii confidenţiale. 4. Informaţiile privind cifrele de afaceri ale întreprinderilor, vânzări, cote de piaţă şi altele

similare, care şi-au pierdut importanţa comercială din cauza trecerii timpului, nu mai pot fi considerate confidenţiale. În realizarea unei astfel de aprecieri se vor lua în considerare caracteristicile pieţei analizate. În general, informatiile mai vechi de 5 ani nu sunt considerate informaţii confidenţiale. În mod excepţional, informaţiile mai vechi de 5 ani pot fi protejate în cazul în care, independent de trecerea timpului, acestea constituie informaţii esenţiale pentru poziţia comercială a întreprinderii în cauză.

5. Posibilele probe circumstanţiale, privite în ansamblul lor, indispensabile exercitării dreptului la apărare şi informaţiile a căror dezvăluire nu poate dăuna grav intereselor unei întreprinderi nu sunt considerate confidenţiale. 6. Numele angajaţilor întreprinderilor, implicati în presupusa încălcare, nu sunt considerate, în general, confidenţiale.

7. Datele provenind de la sau despre o altă întreprindere nu constituie informaţii confidenţiale. În mod excepţional, datele disponibile ca urmare a încheierii unui contract cu respectiva întreprindere, contract care prevede confidenţialitatea, pot fi considerate ca fiind informaţii confidenţiale. Referirile generale la o obligaţie de nedivulgare sunt insuficiente pentru a justifica confidenţialitatea unor astfel de date.

1 Conform par.29 teza I din Hotărârea CJUE pronunţată în cauza 53/85, “În mod evident îi revine Comisiei sarcina să

evalueze dacă un anumit document conţine sau nu secrete de afaceri.”

5