DREPT_COMERCIAL_I
-
Upload
augustina-liliana -
Category
Documents
-
view
248 -
download
0
Transcript of DREPT_COMERCIAL_I
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 1/49
DREPT COMERCIAL I
– NOTE DE CURS –
Rezumat
2011
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 2/49
NOŢIUNEA ŞI OBIECTUL DREPTULUI COMERCIAL
Pentru a putea oferi o definiţie dreptului comercial, este necesar să se
precizeze noţiunea de comerţ. Aceasta este utilizată în mai multe sensuri:
În sens etimologic, termenul provine din latinescul commercium,
reprezentând o juxtapunere a cuvintelor cum şi merx, ceea ce înseamnă „cu
marfă”. Deci, comerţul ar consta în operaţiuni cu mărfuri.
În sens economic, comerţul este definit ca o activitate al cărei scop esteschimbul şi circulaţia mărfurilor de la producători la consumatori.
În sens juridic, noţiunea de comerţ are un conţinut mai larg decât în cel
economic, cuprinzând nu numai operaţiunile de interpunere şi circulaţie a
mărfurilor, pe care le realizează negustorii, ci şi operaţiunile de producere a
mărfurilor, realizate de fabricanţi, precum şi executarea de lucrări şi prestarea de
servicii, ce revin antreprenorilor, respectiv prestatorilor de servicii.
Obiectul dreptului comercial. Potrivit concepţiei clasice a dreptului
comercial, există două sisteme ce permit stabilirea sferei de reglementare a
acestei ramuri de drept.
În sistemul subiectiv, dreptul comercial are ca obiect normele juridice
aplicabile comercianţilor, fiind un drept profesional.
Potrivit sistemului obiectiv, dreptul comercial cuprinde normele juridice
aplicabile comerţului, adică acelor acte juridice, fapte şi operaţiuni calificate de
lege ca fapte de comerţ, indiferent de calitatea persoanei care le săvârşeşte
(comerciant sau necomerciant).
Codul comercial român are la bază, ca principiu, sistemul obiectiv,
completat cu un criteriu subiectiv, având aşadar ca obiect normele juridice
referitoare la faptele de comerţ şi comercianţi .
2
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 3/49
Definiţie. Dreptul comercial este un ansamblu de norme juridice de
drept privat care sunt aplicabile raporturilor juridice izvorâte din săvârşireaactelor juridice, faptelor şi operaţiunilor considerate de lege fapte de comerţ,
precum şi raporturilor juridice la care participă persoanele care au calitatea de
comerciant.
Corelaţia dreptului comercial cu alte ramuri ale dreptului
Dreptul comercial şi dreptul civil. Corelaţia lor este definită de art. 1 C.
com: ,,În comerţ se aplică legea de faţă, unde ea nu dispune, se aplică
Codicele civil”. Dreptul comercial, ca drept special, se completează cu dreptul
civil, care reprezintă dreptul comun în materie.
Dreptul comercial şi dreptul procesual civil . În Codul comercial român
şi în legile comerciale speciale, sunt cuprinse, pe lângă norme de drept
substanţial, şi norme de drept procesual civil. Corelaţia dintre cele două
ramuri de drept îşi are suportul în dispoziţiile art. 889 C. Com., care prevăd:
„Exerciţiul acţiunilor comerciale se reglementează de Codul de procedură
civilă, afară de dispoziţiile codului de faţă”. Deci, acţiunile comerciale sunt
supuse normelor procesuale cuprinse în Codul comercial, iar în absenţă,
normelor Codului de procedură civilă.
Dreptul comercial şi dreptul comerţului internaţional . Ambele ramuri
reglementează raporturi patrimoniale, adică raporturi născute din săvârşirea
faptelor de comerţ. Dar, pe când dreptul comercial are ca obiect raporturile de
drept intern, dintre cetăţenii români ori persoanele juridice de naţionalitate
română, dreptul comerţului internaţional se referă la raporturi cu elemente de
extraneitate (raporturi la care participă persoane fizice sau juridice străine).
3
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 4/49
Dreptul comercial şi dreptul administrativ. Folosind mijloacele
specifice rolului său, inclusiv cele administrative, statul acţionează pentru
crearea şi reglementarea unor instituţii necesare desfăşurării activităţiicomerciale: camerele de comerţ şi industrie, bursele de valori. Totodată, statul
ia măsuri pentru ocrotirea unor interese generale prin: reglementarea
Registrului Comerţului, sancţionarea faptelor care constituie activităţi
comerciale ilicite, combaterea concurenţei neloiale, protecţia consumatorilor.
Dreptul comercial şi dreptul financiar. Deoarece desfăşoară o activitate
producătoare de profit, comercianţii se află sub incidenţa reglementărilor în
materie fiscală.
Dreptul comercial şi dreptul penal . Dreptul comercial şi unele legi
comerciale speciale cuprind şi norme de drept penal, prin care se asigură
protejarea unor interese generale. Astfel, se sancţionează penal nerespectarea
unor dispoziţii privind constituirea şi funcţionarea societăţilor comerciale,
nerespectarea obligaţiilor stabilite prin Legea Registrului Comerţului, faptele
considerate activităţi comerciale ilicite sau concurenţa neloială.
IZVOARELE DREPTULUI COMERCIAL
Izvoarele dreptului comercial reprezintă forma de exprimare,veştmântul juridic pe care îl îmbracă normele juridice care reglementează
comerţul.
În funcţie de natura lor, izvoarele se clasifică în izvoare normative şi
izvoare interpretative.
I. Izvoarele normative sunt cele care stabilesc, reglementează,
normează, conduita subiectelor de drept.
4
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 5/49
Din interpretarea pozitivă a art. 1 din Codul comercial se conchide că,
în activitatea de comerţ, izvoarele specifice sunt codul comercial şi legile
comerciale speciale, iar unde acestea nu reglementează, se aplică legislaţiacivilă (codul civil şi legile civile speciale).
Sunt izvoare normative:
1. Constituţia României (legea fundamentală) cuprinde în art. 135
principiile de organizare a activităţii comerciale (libertatea în comerţ, libera
iniţiativă, concurenţa loială).
2. Codul comercial român. A fost adoptat în 1887 având ca model
Codul comercial italian (1882). În prezent, reglementează instituţiile
fundamentale ale dreptului comercial: faptele de comerţ, comercianţii,
obligaţiile comerciale şi unele contracte comerciale.
3. Legile comerciale speciale. Printre legile stricto sensu ce constituie
izvoare ale dreptului afacerilor, pot fi enumerate: Legea nr. 31/1990 a
societăţilor comerciale, Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, Legea
11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale.
Ordonanţele şi hotărârile de guvern: O.G. nr. 21/1992 privind
protecţia consumatorilor, O.U.G. nr. 51/1997 privind contractul de leasing
etc.
Normele metodologice, regulamentele, ordinele, instrucţiunile
adoptate de anumite organisme sau autorităţi competente (Banca Naţională a
României, Consiliul Concurenţei, Oficiul de stat pentru invenţii şi mărci) sunt
acte normative ce pot reglementa în domeniile de specialitate ale respectivelor
autorităţi, însă fără a contraveni sau a modifica dispoziţiile unei legi,
ordonanţe sau hotărâri.
4. Codul civil şi legile civile speciale reprezintă un izvor normativ
subsidiar al dreptului comercial. Atunci când o anumită situaţie juridică,
instituţie, materie, nu este reglementată în Codul comercial sau în legile
5
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 6/49
comerciale speciale, se apelează la norma generală de drept comun, la dreptul
civil.
II. Izvoarele interpretative sunt cele care interpretează, explicăvoinţa subiectelor de drept angajate în raportul juridic comercial sau voinţa
legiuitorului reflectată în actele normative. Sunt astfel de izvoare:
1. Uzul comercial reprezintă o practică socială folosită vreme
îndelungată şi respectată ca o regulă de conduită obligatorie.
2. Doctrina juridică constituie totalitatea lucrărilor (tratate, cursuri
universitare, studii, monografii), din domeniul dreptului.
3. Practica judiciară (jurisprudenţa) este alcătuită din totalitatea
soluţiilor pronunţate de instanţele judecătoreşti în litigiile cu care au fost
învestite. În dreptul românesc, jurisprudenţa nu este izvor de drept decât într-
un singur caz, cel al recursului în interesul legii.
PRINCIPIILE DREPTULUI COMERCIAL
Principiile dreptului comercial sunt adevărate reguli de conduită, de
orientare în afaceri, atunci când normele legale sunt lacunare, confuze,
anacronice sau sunt adoptate având în vedere alte realităţi istorice. Aceste
principii sunt: principiul libertăţii în comerţ, principiul caracterului oneros al
comerţului, principiul aparenţei, principiul concurenţei loiale.
I. Principiul libertăţii în comerţ. Libertatea în comerţ constă în
dreptul unei persoane de a încheia orice contract, cu orice partener şi orice
clauze pe care părţile le convin, singurele limite fiind impuse de ordinea
publică şi bunele moravuri.
6
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 7/49
Consecinţele principiului libertăţii în comerţ:a. Libertatea în exprimarea voinţei la încheierea contractului , în
virtutea căreia contractele de afaceri se încheie, de regulă, prin simplul acord
de voinţă al părţilor (regula consensualismului).
În mod excepţional, legea impune încheierea unor contracte în formă
scrisă, cerută fie pentru validitatea actului juridic (ex.: cambia, biletul la
ordin, cecul), fie pentru probă (ex.: contractul de garanţie reală mobiliară,
contractul de consignaţie).
b. Libertatea probelor în litigiile comerciale. Potrivit art. 46 C. Com.,
obligaţiile comerciale şi liberaţiunile pot fi dovedite cu mijloace de probă
admise în dreptul comun (înscrisuri, martori, expertize), precum şi prin
mijloace de probă specifice (facturi acceptate, registre comerciale,
corespondenţă comercială).
c. Libertatea soluţionării litigiului pe calea arbitrajului comercial. În
contractul pe care îl încheie, părţile pot prevedea o clauză, numită clauza
compromisorie, prin care convin ca orice litigiu apărut în executarea
contractului, nerezolvat pe cale amiabilă, să fie soluţionat prin intermediul
arbitrajului comercial.
II. Principiul aparenţei. În virtutea acestuia, comerciantul este
îndreptăţit să aibă încredere în aparenţa profesională, nefiind obligat să facă
investigaţii pentru a stabili provenienţa reală a mărfii, respectarea legii în
circulaţia acesteia, realitatea calităţii de subiect de drept a partenerului de
afaceri. Este o aplicare a regulii error communis facit jus.
7
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 8/49
III. Principiul caracterului oneros al comerţului. Potrivit acestui
principiu, actele de comerţ beneficiază de o prezumţie de caracter oneros,
părţile urmărind întotdeauna obţinerea unui folos patrimonial. Pentru unelecontracte, Codul comercial face chiar menţiune expresă că, spre deosebire de
cele din dreptul civil, în dreptul comercial sunt oneroase (ex.: în cazul
contractului de mandat comercial, dacă nu s-a stipulat remuneraţia
mandatarului, judecătorul va fi îndreptăţit să o stabilească).
IV. Principiul concurenţei loiale. Chiar dacă are un caracter oneros,
competitiv, speculativ, activitatea comercială trebuie să se realizeze într-o
manieră onestă, loială, de cultivare a egalităţii de şansă.
Alte principii ale dreptului comercial identificate de doctrină:
- în comerţ, întotdeauna banii sunt frugiferi (produc dobânzi);
- în contractele comerciale, în caz de dubiu, se aplică regula care
favorizează circulaţia;
- contractarea în favoarea celui de-al treilea este obişnuită.
8
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 9/49
FAPTELE DE COMERŢ
Pentru a califica normativ afacerile, Codul comercial român a optat
pentru denumirea de fapte de comerţ, spre deosebire de modelul său, Codul
comercial italian, ce utilizează noţiunea de „acte de comerţ”. Reglementările
post-decembriste consideră echivalente cele trei noţiuni: act de comerţ = faptde comerţ = afacere.
Definiţie. Faptele de comerţ sunt actele juridice, faptele juridice şi o
operaţiunile economice prin care se realizează producerea de mărfuri,
executarea de lucrări, prestarea de servicii, interpunerea în schimbul şi
circulaţia mărfurilor, în scopul obţinerii de profit.
Clasificarea faptelor de comerţ
Pornind chiar de la clasificarea legală, doctrina a identificat trei
categorii de fapte de comerţ: obiective, subiective, unilaterale (mixte).
1. Faptele de comerţ obiective sunt cele calificate astfel de către art. 3din Codul comercial, datorită naturii lor şi pentru motive de ordine publică.
Enumerarea este exemplificativă, ceea ce înseamnă că, în funcţie de progresul
şi dezvoltarea activităţii comerciale, pot apărea noi categorii de fapte de
comerţ ce pot fi incluse în această categorie.
Clasificarea faptelor de comerţ obiective:
A. Operaţiuni de interpunere în schimbul şi circulaţia mărfurilor:
9
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 10/49
a) Vânzarea-cumpărarea comercială presupune o cumpărare făcută în
scop de revânzare sau o vânzare a unor bunuri cumpărate pentru a fi
revândute. Rezultă că de esenţa vânzării-cumpărării comerciale este intenţiade revânzare care trebuie să îndeplinească trei condiţii cumulative:
1. Intenţia de revânzare trebuie să existe la momentul încheierii
contractului.
2. Intenţia de revânzare trebuie adusă la cunoştinţa cocontractantului
(vânzătorului), expres sau tacit.
3. Intenţia de revânzare trebuie să privească bunul cumpărat.
Bunul cumpărat poate fi revândut atât în formă iniţială, cât şi după ce a
fost prelucrat şi transformat.
Obiectul vânzării-cumpărării comerciale îl reprezintă, conform Codului
comercial, doar bunurile mobile (producte, mărfuri, titluri de credit). Din
interpretarea per a contrario a textului, se deduce faptul că legiuitorul
consideră că operaţiunile cu bunuri imobile au caracter civil, indiferent de
calitatea persoanei care le săvârşeşte. Din cauză că raţiunea excluderii
imobilelor din circuitul comercial (valoarea mare a acestora, comparativ cu
bunurile mobile), nu mai subzistă în prezent, legiuitorul şi practica judiciară
au consacrat trei situaţii de excepţie în care operaţiunile cu imobile sunt
considerate comerciale:
- operaţiunile de leasing imobiliar;
- închirierea unui bun imobil destinat unei activităţi comerciale;
- vânzarea sau închirierea bunurilor imobile care fac parte din fondul de
comerţ
b) Operaţiunile de bancă şi schimb sunt rezervate băncilor şi caselor de
schimb valutar.
B. Întreprinderile reprezintă organizarea autonomă a unei activităţi, de
către întreprinzător şi pe riscul său, prin care se exploatează factorii de
10
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 11/49
producţie (munca, natura, capitalul), în vederea producerii de mărfuri,
executării de lucrări, prestării de servicii, în scopul obţinerii de profit.
a) Întreprinderea de construcţii are ca obiect construirea de edificii noi,dar şi lucrări de reparaţii, amenajare, transformare a celor vechi.
b) Întreprinderile de fabrici şi manufactură sunt cele care transformă
materiile prime, materialele, în produse noi, utilizând mijloace mecanice,
tehnice, respectiv munca manuală.
c) Întreprinderile de furnituri sunt cele care prestează anumite servicii
sau predau anumite produse la termene succesive şi la un preţ prestabilit (ex.:
furnizorii de utilităţi).
d) Întreprinderea de spectacole publice presupune punerea la dispoziţia
publicului a unei producţii culturale, sportive, muzicale.
e) Întreprinderea de comisioane, agenţii şi oficii de afaceri este cea care
facilitează încheierea tranzacţiilor comerciale printr-un intermediar.
f) Întreprinderea de editură, librărie, imprimerie şi vânzare a obiectelor
de artă.
g) Întreprinderile de transport de persoane sau de lucruri.
h) Întreprinderea de asigurare. Această activitate se realizează prin
intermediul unor comercianţi specializaţi, numiţi societăţi de asigurări.
i) Întreprinderea de depozit în docuri şi antrepozite.
C. Operaţiunile conexe sau accesorii sunt acele acte sau operaţiuni ce
dobândesc caracter comercial datorită strânsei legături pe care o au cu acte şi
operaţiuni considerate de lege fapte de comerţ (ex.: cumpărările sau vânzările
de acţiuni sau părţi sociale ale societăţilor comerciale, cambia, biletul la ordin,
cecul, contractele de mandat, comision, garanţie reală mobiliară, fidejusiune,
operaţiunile de mijlocire în afaceri, depozitele pentru cauză de comerţ).
11
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 12/49
Contractul de mandat este contractul prin care o parte (mandatarul) se
obligă să încheie anumite acte juridice în numele şi pe seama celeilalte părţi
(mandantul) de la care a primit împuternicirea.Contractul de comision este contractul prin care o parte (comisionarul)
se obligă să încheie anumite acte juridice în numele său, dar pe seama
celeilalte părţi (comitentul), în schimbul unei remuneraţii numită comision.
Cele două contracte vor avea caracter comercial atunci când actele
juridice încheiate sunt comerciale.
Contractul de garanţie reală mobiliară este contractul în temeiul căruia
debitorul unei obligaţii constituie în favoarea creditorului său o garanţie reală
asupra unor bunuri mobile în scopul asigurării executării obligaţiei asumate.
Contractul de fidejusiune este contractul prin care o persoană numită
fidejusor se obligă faţă de creditorul altei persoane să execute obligaţia
debitorului, dacă acesta nu o va executa.
Cele două contracte vor avea caracter comercial doar când garantează o
obligaţie comercială.
Operaţiunile de mijlocire în afaceri. Mijlocirea constă într-o acţiune de
intermediere între două persoane, în scopul de a înlesni încheierea unui act
juridic pentru care acestea sunt interesate. Operaţiunile de mijlocire sunt
considerate fapte de comerţ dacă actele juridice mijlocite au caracter
comercial.
Depozitele pentru cauză de comerţ sunt cele care au caracter izolat ori
se fac în alte locuri decât cele avute în vedere la întreprinderea de depozit.
Asemenea depozite sunt considerate fapte de comerţ numai dacă au o cauză
comercială (ex.: mărfurile depozitate au fost cumpărate pentru a fi revândute).
12
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 13/49
2. Faptele de comerţ subiective reprezintă actele şi operaţiunile care
dobândesc caracter comercial datorită calităţii de comerciant a persoanei care
le săvârşeşte.Art. 4 Cod comercial instituie o prezumţie de comercialitate, în virtutea
căreia sunt considerate fapte de comerţ toate actele încheiate de un
comerciant, chiar dacă nu se încadrează în enumerarea de la art. 3. Această
prezumţie este răsturnată în două cazuri:
1) Natura civilă a actului. Există anumite acte care, prin structura şi
funcţia lor esenţială, nu se pot referi la activitatea comercială şi rămân civile,
indiferent de persoana care le săvârşeşte (ex.: contractul de donaţie,
testamentul, actele de dreptul familiei).
2) Necomercialitatea rezultă din însuşi actul săvârşit de comerciant (ex.:
comerciantul cumpără bunuri pentru uzul său sau al familiei sale).
3. Faptele de comerţ unilaterale sau mixte. Având în vedere că
mărfurile şi serviciile sunt destinate şi necomercianţilor, este posibil ca actul
juridic sau operaţiunea să fie faptă de comerţ, fie obiectivă, fie subiectivă,
numai pentru una dintre părţi.
Faptele de comerţ unilaterale sau mixte reprezintă actele sau
operaţiunile încheiate între comerciant şi necomerciant şi guvernate de legea
comercială pentru ambele părţi. Necomerciantul nu poate cere să i se aplice
legea civilă pe motivul că acel act nu este comercial pentru el.
Semnificaţia calificării unor acte şi operaţiuni ca
fapte de comerţ
13
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 14/49
În scopul facilitării tranzacţiilor comerciale şi întăririi creditului,
afacerile sunt supuse unor reguli speciale, diferite de cele aplicabile actelor
civile.a) Solidaritatea codebitorilor reprezintă o garanţie pentru creditori,
aceştia putând să urmărească pe oricare dintre debitori pentru întreaga
creanţă.
În temeiul solidarităţii, fiecare codebitor solidar este obligat să
plătească întreaga datorie faţă de acelaşi creditor. Evident, debitorul care a
plătit întreaga datorie sau mai mult decât datora are un drept de regres
împotriva celorlalţi codebitori solidari.
În temeiul divizibilităţii, fiecare codebitor este obligat să plătească
numai partea sa din datorie.
În obligaţiile comerciale cu mai mulţi debitori, solidaritatea se prezumă,
fiind regula, în timp ce în obligaţiile civile ea trebuie să fie expres prevăzută
în contract. Prin urmare, în civil, solidaritatea este excepţia, regula fiind
divizibilitatea obligaţiei, iar în comercial, solidaritatea este regula, iar
divizibilitatea reprezintă excepţia.
Codul comercial a instituit şi solidaritatea fidejusorilor (garanţii
personali ai debitorului), atât între ei, cât şi faţă de debitorul principal, în timp
ce, în dreptul civil, fidejusorii răspund numai în subsidiar, dacă debitorul
principal nu plăteşte, şi nu sunt solidari cu acesta.
b) Momentul curgerii dobânzilor. În acest caz, dobânzile reprezintă
daunele interese pe care le datorează debitorul în caz de întârziere în
executarea obligaţiei.
În obligaţiile comerciale, dobânzile încep să curgă de drept de la
momentul la care datoria a devenit exigibilă, adică de la data scadenţei. În
obligaţiile civile, dobânzile sunt datorate numai de la data punerii în întârziere
a debitorului prin cerere de chemare în judecată, notificare sau somaţie.
14
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 15/49
c) Interdicţia acordării termenului de graţie în obligaţiile
comerciale. Termenul de graţie reprezintă amânarea sau eşalonarea datoriei
pe care judecătorul o poate acorda debitorului. El este interzis în obligaţiilecomerciale pentru a nu afecta celeritatea creditului şi raporturile
interdependente specifice afacerilor.
d) Proba obligaţiilor comerciale. În afaceri, există o mai mare
libertate de probaţiune, admiterea probei cu martori fără limitările prevăzute
de Codul civil fiind lăsată la latitudinea instanţei.
COMERCIANŢII
Noţiunea şi categoriile de comercianţi
Codul comercial nu oferă o definiţie noţiunii de comerciant, ci doar
precizează cine are această calitate. Potrivit art. 7 C. Com.: ,,sunt comercianţi
aceia care fac fapte de comerţ având comerţul că profesiune obişnuită şisocietăţile comerciale”.
În lumina dispoziţiilor citate, comerciantul poate fi definit ca orice
persoană fizică sau juridică ce desfăşoară activitate comercială.
Categorii de comercianţi
I. Comercianţii persoană fizică. Pentru a deveni comerciant, persoana
fizică trebuie să îndeplinească trei cerinţe cumulative: să săvârşească fapte de
comerţ obiective, în mod profesional şi în nume propriu.
Condiţiile în care persoanele fizice pot desfăşura o activitate comercială
sunt reglementate de O.U.G. nr 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor
economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi
întreprinderile familiale. Potrivit acestei reglementări, persoanele fizice
15
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 16/49
(cetăţeni români şi cetăţeni ai statelor membre ale Uniunii Europene şi
Spaţiului Economic European) pot desfăşura activităţi economice pe teritoriul
României în orice domeniu pe care legea nu îl exclude în mod expres libereiiniţiative, în următoarele modalităţi:
- Persoană fizică autorizata (P.F.A.).
- Persoană fizică în calitate de titular al unei întreprinderi individuale.
- Persoană fizică în calitate de titular al unei întreprinderi familiale
constituită din doi sau mai mulţi membri ai unei familii, rude sau afini până la
gradul al patrulea inclusiv.
II. Comercianţii persoană juridică:
- Societăţile comerciale.
- Regiile autonome.
- Organizaţiile cooperatiste.
- Grupurile de interes economic.
Condiţiile de exercitare a profesiunii de comerciant
A. Capacitatea cerută persoanei fizice pentru a fi comerciant.
O persoană fizică are capacitatea de a fi comerciant la împlinirea
vârstei de 18 ani, adică la dobândirea capacităţii de exerciţiu depline. Există
însă şi o excepţie prevăzută de O.U.G. 44/2008, potrivit căreia minorul de 16
ani, membru al unei întreprinderi familiale, are capacitatea de a fi comerciant.
B. Restricţiile privind exercitarea activităţii comerciale:
a) Incapacităţile. Nu au capacitatea de a fi comerciant:
- Minorul , cu excepţia situaţiei prevăzute de O.U.G. 44/2008.
- Persoana declarată incapabilă printr-o hotărâre judecătorească.
16
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 17/49
b) Incompatibilităţile. Caracterul speculativ al activităţii comerciale
face incompatibilă exercitarea acesteia de către persoanele care au anumite
funcţii sau profesii legate de interesele generale ale societăţii: judecătorii, procurorii, parlamentarii (senatorii şi deputaţii), membrii Guvernului, aleşii
locali, funcţionarii publici, ofiţerii, diplomaţii, notarii publici, membrii
clerului.
c) Decăderile. Asigurarea moralităţii şi legalităţii activităţii comerciale,
precum şi protejarea demnităţii profesiunii de comerciant, impun ca, în cazul
săvârşirii unor fapte grave, comerciantul să fie decăzut din dreptul de a
exercita această profesiune.
d) Interdicţiile. Pentru ocrotirea intereselor generale ale societăţii, de
ordin economic, social sau moral, anumite activităţi nu pot fi exercitate pe
baza liberei iniţiative (ex.: fabricarea şi comercializarea de echipament militar
sau de droguri şi narcotice).
Obligaţiile profesionale ale comercianţilor
1. Publicitatea prin Registrul Comerţului. În scopul aducerii la
cunoştinţa celor interesaţi, comercianţii sunt obligaţi să îndeplinească anumite
formalităţi de publicitate:
- Înainte de începerea activităţii comerciale, trebuie să ceară
înmatricularea în Registrul Comerţului.
- Pe parcursul desfăşurării activităţii, sunt obligaţi să înscrie în acelaşi
registru menţiuni privind acte şi fapte a căror înregistrare este cerută de lege
(ex.: hotărârea de punere sub interdicţie a comerciantului, modificarea formei
juridice a societăţii comerciale).
- La încetarea activităţii comerciale, vor solicita radierea din Registrul
Comerţului.
17
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 18/49
2. Obligaţia organizării şi conducerii contabilităţii. Pentru a asigura
o bună organizare şi desfăşurare a afacerilor, pentru a avea în permanenţă o
oglindă a întregii activităţi, precum şi un control asupra acesteia, comercianţiisunt obligaţi să ţină anumite registre comerciale şi de contabilitate (registrul
cartea mare, registrul jurnal, registrul inventar).
3. Exercitarea comerţului în limitele unei concurenţe licite. Fiecare
comerciant este obligat să acţioneze în vederea atragerii clientelei în limitele
unei concurenţe licite, loiale, cu respectarea legii.
FONDUL DE COMERŢ
Definiţie: Fondul de comerţ este un ansamblu de bunuri mobile şi
imobile, corporale şi incorporale, pe care un comerciant le afectează
desfăşurării activităţii sale, în scopul atragerii clientelei şi, implicit, obţineriide profit.
Elementele fondului de comerţ
I. Elementele incorporale ale fondului de comerţ sunt cele care nu
au o existenţa materială, palpabilă, ci una ideală, abstractă, putând fi percepute doar cu ,,ochiul minţii”. Doctrina a identificat următoarele elemente
incorporale:
a) Firma reprezintă un element de individualizare a comerciantului şi
constă în numele sau, după caz, denumirea sub care un comerciant este
înmatriculat în Registrul Comerţului, îşi exercită comerţul şi sub care
semnează. Firma trebuie să se caracterizeze prin noutate şi să se deosebească
18
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 19/49
de cele deja existente. Are caracter obligatoriu si poate fi înstrăinată numai
împreună cu fondul de comerţ.
b) Emblema reprezintă semnul sau denumirea care diferenţiază uncomerciant de altul de acelaşi gen. Are caracter facultativ şi poate fi
înstrăinată separat de fondul de comerţ. Un comerciant poate deţine mai multe
embleme, dar o singură firmă
c) Clientela şi vadul comercial. Clientela este definită ca totalitatea
persoanelor fizice sau juridice care apelează în mod obişnuit la acelaşi
comerciant pentru procurarea unor bunuri sau servicii. Ea determină, prin
număr, frecvenţă şi calitate, situaţia economică a unui comerciant, succesul
sau insuccesul acestuia.
Clientelă se află într-o strânsă legătură cu vadul comercial, care
reprezintă aptitudinea unui fond de comerţ de a atrage publicul.
d) Drepturile de proprietate industrială. Obiectele acestor drepturi sunt
împărţite în două categorii:
- Creaţiile noi (invenţiile, know-how-ul).
Invenţia este o soluţie tehnică nouă, ce poate avea ca obiect un produs,
un procedeu sau o metodă, aplicabilă industrial unei probleme din orice
domeniu.
Know-how-ul reprezintă ansamblul de cunoştinţe tehnice necesare
fabricării, funcţionării, întreţinerii ori comercializării unor produse sau
elaborării şi funcţionării unor tehnologii ori procedee.
- Semnele noi (mărcile).
Marca este un semn susceptibil de reprezentare grafică servind la
deosebirea produselor sau a serviciilor unei persoane fizice sau juridice de
cele aparţinând altor persoane.
e) Drepturile de autor sunt cele prin care se protejează o creaţie literară,
artistică, ştiinţifică.
19
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 20/49
II. Elementele corporale ale fondului de comerţ sunt alcătuite din
bunuri imobile (terenuri, clădiri), şi bunuri mobile (materii prime, materiale,mărfuri).
Actele juridice privind fondul de comerţ
Fondul de comerţ, ca bun unitar, precum şi elementele sale componente pot forma obiectul unor acte juridice: vânzare-cumpărare, locaţiune, garanţie
reală mobiliară, transmitere ca aport la o societate comercială. De asemenea,
fondul de comerţ poate fi transmis şi pe cale succesorală, în condiţiile Codului
civil.
20
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 21/49
SOCIETĂŢILE COMERCIALE
Societatea comercială este o grupare de persoane fizice şi/sau juridice
constituită pe baza unui contract de societate şi beneficiind de personalitate juridică, în care asociaţii pun în comun bunuri pentru exercitarea unor acte de
comerţ, în scopul obţinerii şi împărţirii profitului rezultat.
ELEMENTELE DEFINITORII ALE CONTRACTULUI DE
SOCIETATE
I. Affectio societatis reprezintă intenţia asociaţilor de a colabora la
desfăşurarea activităţii comerciale, suportând toate riscurile acesteia. Acest
element psihologic implică şi convergenţa de interese ale asociaţilor,
concretizată, mai ales, în obţinerea şi împărţirea profitului.
II. Aporturile asociaţilor (bunurile pe care le pun în comun):Sub aspect juridic, prin aport se înţelege obligaţia pe care şi-o asumă
fiecare asociat de a aduce în societate un anumit bun, o anumită valoare
patrimonială.
Sub aspect etimologic, noţiunea de aport desemnează chiar bunul pe
care asociatul îl aduce în societate.
Obiectul aportului
21
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 22/49
a) Aportul în numerar este obligatoriu la orice formă de societate
comercială.
b) Aportul în natură este permis la toate formele de societatecomercială. Poate consta în transmiterea către societate a dreptului de
proprietate, de folosinţă sau de uzufruct asupra unor bunuri mobile sau
imobile, corporale sau incorporale.
Legea interzice aportul in creanţe la societatea pe acţiuni care se
constituie prin subscripţie publică, societatea în comandită pe acţiuni şi
societatea cu răspundere limitată.
c) Aportul în muncă (în industrie) este admis doar la societăţile în
nume colectiv şi asociaţilor comanditaţi din societăţile în comandită şi constă
în prestaţii în muncă în folosul societăţii respective.
Asumarea obligaţiei de aport este denumită subscriere la capitalul
social, iar efectuarea acesteia poartă denumirea de vărsământ.
Sancţiunea neexecutării la termen a obligaţiei de vărsământ constă în
plata de daune interese societăţii, dacă se dovedeşte existenţa unui prejudiciu,
şi în plata dobânzilor legale ce vor curge de la data la care asociatul trebuia să
efectueze vărsământul. În cazurile grave este posibilă chiar excluderea
asociatului debitor din societate.
Capitalul social şi patrimoniul social
Totalitatea aporturilor asociaţilor formează, sub aspect valoric,
capitalul social şi, totodată, constituie elemente ale patrimoniului societăţii.
Capitalul social are o dublă semnificaţie:
- o semnificaţie contabilă, fiind o cifră convenită de asociaţi şi neavând
o existenţă reală, concretă.
- o semnificaţie juridică, fiind limita gajului general al creditorilor
societăţii. Din această cauză, capitalul social trebuie să fie real şi fix pe toată
22
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 23/49
durata societăţii, modificările sale putându-se realiza doar în condiţii riguros
prevăzute de lege, prin modificarea actului constitutiv.
Capitalul social este divizat în fracţiuni denumite diferit în funcţie deforma societăţii.
Totalitatea aporturilor subscrise alcătuiesc capitalul subscris, iar cele
vărsate compun capitalul vărsat.
Patrimoniul societăţii reprezintă totalitatea drepturilor (activul social)
şi a obligaţiilor (pasivul social) ale societăţii comerciale.
III. Realizarea şi împărţirea profitului.
Prin profit se înţelege un câştig evaluabil în bani obţinut de societatea
comercială în cursul unui exerciţiu financiar. Mai mult, noţiunea de profit a
evoluat, în sensul că poate reprezenta şi sumele obţinute din reducerea
cheltuielilor sau din evitarea unor pierderi.
Profitul se distribuie anual asociaţilor, sub formă de dividende, în raport
de cota de participare a fiecăruia la capitalul social. Sunt interzise în cuprinsul
contractului de societate, clauzele leonine, în temeiul cărora un asociat îşi
rezervă o mai mare parte din beneficii, refuzând să participe la pierderi.
Pentru a fi distribuit, profitul trebuie să fie real (să se înregistreze un
excedent financiar real în activitatea societăţii), şi să fie util (în prealabil,
trebuie să se completeze capitalul social, dacă, din cauza unor pierderi, a fost
redus).
FORMELE SOCIETĂŢILOR COMERCIALE
I. Societăţile de persoane
În societăţile de persoane (societatea în nume colectiv şi societatea în
comandită simplă), ceea ce interesează este încrederea dintre asociaţi,
23
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 24/49
calităţile acestora, şi nu capitalul aportat. Sunt considerate în doctrină
,,societăţi închise”, din cauza caracterului intuitu personae şi a numărului mic
de asociaţi, ei fiind de obicei membrii unei familii sau persoane ale căror relaţii se bazează pe încredere.
Societatea în nume colectiv este constituită de două sau mai multe
persoane ce răspund nelimitat şi solidar pentru obligaţiile sociale.
Societatea în comandită simplă presupune două categorii de asociaţi:
asociatul comanditar şi asociatul comanditat. Asociatul comanditar este cel
care deţine puterea de comandă, finanţează operaţiunile societăţii, însă nu
coordonează activitatea acesteia. Asociatului comanditat îi revin
prerogativele de administrare şi de reprezentare a societăţii. Asociatul
comanditat răspunde nelimitat şi solidar pentru obligaţiile societăţii, pe când
cel comanditar răspunde în limita aportului la capitalul social.
II. Societăţile de capital
Elementul esenţial al societăţilor de capital (societatea pe acţiuni şi
societatea în comandită pe acţiuni), îl reprezintă capitalul aportat de către
acţionari, şi nicidecum calităţile acestora sau încrederea dintre ei.
Societatea pe acţiuni este constituită de două sau mai multe persoane,
numite acţionari, ce răspund pentru obligaţiile sociale în limita aportului la
capitalul social subscris. Capitalul este fracţionat în acţiuni ce reprezintă
titluri transmisibile şi negociabile.
Societatea în comandită pe acţiuni are cel puţin un acţionar
comanditat, căruia i se va încredinţa şi administrarea societăţii, şi unul
comanditar, în rest păstrează toate caracteristicile S.A.
III. Societăţile mixte
24
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 25/49
Societăţile mixte împrumută trăsături atât de la societăţile de persoane,
cât şi de la cele de capital.
Societatea cu răspundere limitată este constituită de una sau maimulte persoane (maximum 50), iar capitalul social este fracţionat în părţi
sociale ce nu sunt negociabile şi nici liber transmisibile. Asociaţii răspund
pentru obligaţiile sociale numai până la concurenţa capitalului social subscris.
CONSTITUIREA SOCIETĂŢII COMERCIALE
Societatea comercială se constituie, în principiu, parcurgându-se două
etape:
I. Întocmirea actului constitutiv.
II. Înmatricularea societăţii comerciale la Registrul Comerţului.
I. Întocmirea actului constitutiv
Actul constitutiv se încheie sub forma unui înscris sub semnătură
privată, semnat de toţi asociaţii sau numai de fondatori, în cazul societăţilor
comerciale constituite prin subscripţie publică.
Forma autentică a actului constitutiv este cerută de lege, sub
sancţiunea nulităţii, limitativ, în unul din cazurile:
- când printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află şi
un teren;
- când se constituie o societate în nume colectiv sau în comandită
simplă (societăţi de persoane);
- când se constituie o societate pe acţiuni prin subscripţie publică.
Semnatarii actului constitutiv, precum şi persoanele care au un rol
determinant la constituirea societăţii, sunt consideraţi fondatori.
25
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 26/49
Nu pot fi fondatori persoanele declarate incapabile prin hotărâre
judecătorească şi cele care au fost condamnate pentru gestiune frauduloasă,
abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelătorie, delapidare, mărturiemincinoasă, dare/luare de mită, precum şi pentru infracţiunile prevăzute de
Legea 31/1990 republicată şi modificată.
Din momentul întocmirii actului constitutiv, societatea comercială
dobândeşte o capacitate de folosinţă restrânsă în vederea exercitării
drepturilor şi îndeplinirii obligaţiilor necesare constituirii sale valabile.
II. Înmatricularea societăţii comerciale la Registrul
Comerţului
Actul constitutiv, încheiat cu respectarea cerinţelor legale, împreună cu
cererea de înmatriculare şi cu avizele, autorizaţiile aferente, va fi depus la
Registrul Comerţului în a cărui rază teritorială se găseşte viitoarea societate.
Asupra cererii de înmatriculare se pronunţă judecătorul delegat la Registrul
Comerţului printr-o încheiere ce poate fi atacată cu recurs.
În cazul în care actul constitutiv, deşi depus la Registrul Comerţului în
termenul legal, nu respectă condiţiile de fond şi de formă cerute de lege,
cererea de înmatriculare va fi respinsă de către judecătorul delegat, dacă
reprezentanţii societăţii nu înlătură neregularităţile constatate în timpul
efectuării înmatriculării.
Pentru opozabilitate faţă de terţi, încheierea judecătorului delegat de la
Registrul Comerţului prin care se autorizează înmatricularea societăţii va fi
publicată în Monitorul Oficial, societatea urmând a fi înscrisă şi în evidenţa
organelor fiscale. Înmatricularea în Registrul Comerţului reprezintă momentul
în care procesul de constituire a societăţii comerciale ia sfârşit, odată cu
naşterea unui nou subiect de drept, persoană juridică.
26
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 27/49
În cazul în care, după înmatricularea societăţii, sunt constatate
neregularităţi, organele societăţii sunt obligate să le înlăture în termen de cel
mult 8 zile de la data constatării acestora.Legea prevede anumite neregularităţi, constatate după înmatricularea
societăţii, care atrag nulitatea acesteia:
- când lipseşte actul constitutiv sau nu este încheiat în formă autentică,
în cazul în care această formă este cerută de lege;
- când toţi fondatorii au fost, potrivit legii, incapabili, la data
constituirii societăţii;
- când obiectul de activitate al societăţii este ilicit sau contravine
ordinii publice;
- când lipseşte încheierea judecătorului delegat prin care se autoriza
înmatricularea societăţii;
- când în cuprinsul actului constitutiv nu sunt prevăzute denumirea
societăţii, obiectul de activitate, aporturile asociaţilor sau capitalul subscris;
- când nu sunt respectate cerinţele legale referitoare la valoarea minimă
a capitalului social;
- când nu s-a respectat numărul minim de asociaţi, prevăzut de lege.
Nulitatea nu poate fi declarată în situaţia în care cauza ei, invocată în
cererea de anulare, a fost înlăturată înainte de a se pune concluzii în fond la
tribunal.
PERSONALITATEA JURIDICĂ A SOCIETĂŢII COMERCIALE
Societatea comercială dobândeşte personalitate juridică din momentul
înmatriculării în Registrul Comerţului. Calitatea de persoană juridică produce
următoarele consecinţe:
27
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 28/49
a) societatea are dreptul să participe la raporturi juridice în nume
propriu;
b) răspunde pentru obligaţiile asumate;c) poate sta în justiţie în calitate de reclamantă sau de pârâtă, prin
reprezentanţii săi legali;
d) are atribute de identificare proprii: firma, sediul şi naţionalitatea;
Firma este numele sau denumirea sub care societatea este
înmatriculată în Registrul Comerţului, îşi exercită comerţul şi sub care
semnează. Trebuie precizată în mod obligatoriu în contractul de societate.
Sediul societăţii este cel care o situează în spaţiu în cadrul raporturilor
juridice la care participă. Asociaţii sunt liberi să aleagă sediul social, putând
avea în vedere locul unde se va desfăşura activitatea principală a societăţii,
locul unde s-a constituit societatea sau locul unde se găsesc organele sale de
conducere.
Naţionalitatea societăţii are drept criteriu de determinare sediul
acesteia. Legea 31/1990 a societăţilor comerciale prevede “ societăţile
comerciale cu sediul în România sunt persoane juridice române”.
e) are capacitate juridică de folosinţă şi de exerciţiu proprii, în sensul
că are aptitudinea de a dobândi şi exercita drepturi, respectiv de a-şi asuma şi
executa obligaţii prin încheierea de acte juridice în nume propriu.
FILIALELE ŞI SUCURSALELE SOCIETĂŢII COMERCIALE
Pentru extinderea activităţii unei societăţi comerciale, asociaţii pot
hotărî, atât la momentul constituirii societăţii, cât şi pe parcursul desfăşurării
activităţii acesteia, înfiinţarea de sedii secundare în acelaşi domeniu de
activitate.
28
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 29/49
Filiala beneficiază de personalitate juridică, fiind practic o societate
comercială de sine stătătoare, şi poate fi organizată chiar şi într-o altă formă
decât societatea-mamă, aceasta deţinând însă majoritatea capitalului social.Sucursala este dezmembrământul fără personalitate juridică al unei
societăţi comerciale care îi furnizează fondurile şi îi asigură o autonomie
limitată. Înfiinţarea sucursalelor se menţionează în Registrul Comerţului din
localitatea în care îşi desfăşoară activitatea, iar dacă în aceeaşi localitate
funcţionează şi societatea al cărei dezmembrământ este, vor fi înscrise în
acelaşi registru, dar ca înregistrare separată.
Celelalte dezmembrăminte fără personalitate juridică (agenţii, puncte
de lucru) sunt menţionate în Registrul Comerţului de la sediul societăţii-
mamă.
FUNCŢIONAREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE
Este asigurată de organele societăţii: Adunarea Generală a Asociaţilor
(A.G.A.), administratorii, directorii şi cenzorii.
ADUNAREA GENERALĂ A ASOCIAŢILOR (A.G.A.)
Voinţa asociaţilor se formează şi se exprimă în cadrul A.G.A..
În cazul societăţilor de persoane (S.N.C., S.C.S.) nu există
instituţionalizată o A.G.A.. Deşi legea nu prevede în mod expres, se consideră
că asociaţii de la societăţile de persoane se pot întruni pentru problemele
obişnuite ale societăţii, caz în care hotărârile se vor lua prin votul asociaţilor
ce reprezintă majoritatea absolută a capitalului social. În cazul în care trebuie
29
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 30/49
să se decidă modificarea actului constitutiv sau revocarea administratorilor
numiţi prin acesta, legea solicită votul unanim.
La societăţile de capitaluri (S.A., S.C.A.) , A.G.A. se convoacă, ori decâte ori este necesar, de către consiliul de administraţie, respectiv directorat,
precum şi la cererea acţionarilor reprezentând cel puţin 5% din capitalul
social sau chiar o cotă mai mică, dacă actul constitutiv prevede astfel.
Dreptul de vot în A.G.A. se exercită potrivit principiului: „o acţiune
achitată dă dreptul la un vot”. Aşadar, acţionarii au un drept de vot
proporţional cu cota parte de participare la capitalul social şi îl exprimă
personal sau prin reprezentant. În principiu, votul este deschis, însă, în cazul
numirii sau revocării membrilor consiliului de administraţie, respectiv
consiliului de supraveghere, a cenzorilor, a auditorilor interni, şi stabilirii
răspunderii acestora, votul va fi secret.
Adunările generale sunt de două tipuri:
a) Adunarea generală ordinară se întruneşte cel puţin o dată pe an,
în cel mult 5 luni de la încheierea exerciţiului financiar, având printre
atribuţii:
- aprobarea situaţiei financiare anuale;
- numirea şi revocarea membrilor consiliului de administraţie,
respectiv ai consiliului de supraveghere, şi a cenzorilor;
- stabilirea remuneraţiei acestora;
- stabilirea bugetului de venituri şi cheltuieli şi a duratei contractului
de audit financiar, precum şi numirea auditorului.
b) Adunarea generală extraordinară se întruneşte ori de câte ori este
necesar, pentru probleme care implică modificarea actului constitutiv, de ex.:
- schimbarea formei juridice a societăţii;
- mutarea sediului social;
- modificarea obiectului de activitate;
30
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 31/49
- înfiinţarea sau desfiinţarea unor sedii secundare;
- prelungirea duratei societăţii;
- fuziunea sau divizarea societăţii;- conversia obligaţiunilor în acţiuni.
Adunarea specială a titularilor de acţiuni preferenţiale. Acţiunile
preferenţiale conferă titularilor dreptul la dividend prioritar, înaintea oricărei
prelevări, şi dreptul de a participa la şedinţele adunărilor generale, dar nu
conferă dreptul de vot în cadrul acestor adunări. Adunarea specială are
caracter consultativ, în sensul că se ocupă de problemele specifice ale acestei
categorii de acţionari, iar nu un rol deliberativ, hotărârile luate în şedinţele
sale neinfluenţând viaţa societăţii.
În cazul S.R.L. , A.G.A. ia hotărâri privind aprobarea situaţiei
financiare anuale, repartizarea profitului net, numirea sau revocarea
administratorilor, cenzorilor/auditorilor, cu votul unei duble majorităţi
absolute: a asociaţilor şi a părţilor sociale. Pentru modificarea actului
constitutiv se cere votul unanim.
Hotărârile A.G.A. sunt obligatorii pentru toţi asociaţii/acţionarii şi
trebuie publicate în Monitorul Oficial. Asociaţii nemulţumiţi, care nu au
participat la şedinţa respectivă sau care au votat împotrivă, votul lor fiind
menţionat în procesul verbal al şedinţei, pot ataca în justiţie hotărârea A.G.A.,
în termen de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial.
ADMINISTRAREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE
Principala activitate a organelor de administrare a societăţii este
îndeplinirea hotărârilor adoptate de către A.G.A.
În cazul S.N.C., există unul sau mai mulţi administratori, fiecare având
dreptul de a reprezenta societatea, dacă actul constitutiv nu conţine prevederi
31
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 32/49
contrare. În cazul plurităţii de administratori, dacă actul constitutiv dispune că
aceştia trebuie să lucreze împreună, deciziile se vor lua în unanimitate, în caz
de opoziţie urmând să hotărască asociaţii ce deţin majoritatea capitaluluisocial. Dacă modul de lucru al administratorilor nu este stabilit prin actul
constitutiv, fiecare va lucra separat, având obligaţia de a-i informa pe ceilalţi
doar în legătură cu operaţiunile ce depăşesc limitele obişnuite ale comerţului,
în caz de opoziţie urmând a hotărî asociaţii care deţin majoritatea capitalului
social.
Aceleaşi prevederi se aplică şi în cazul S.C.S., care va putea fi însă
administrată numai de către unul sau mai mulţi dintre asociaţii comanditaţi,
sub supravegherea asociaţilor comanditari. La rândul lor, comanditarii vor
putea încheia operaţiuni în contul societăţii numai în baza unei procuri
speciale din partea reprezentanţilor societăţii, procură ce va fi înscrisă în
Registrul Comerţului.
În cazul S.R.L., administrarea este încredinţată unuia sau mai multor
administratori, numiţi prin actul constitutiv sau aleşi de A.G.A. În cazul
pluralităţii de administratori, se aplică prevederile de la S.N.C.
Pentru S.A., Legea nr. 31/1990, modificată prin Legea nr. 441/2006,
instituie două sisteme de administrare: sistemul unitar şi sistemul dualist,
acţionarii putând opta pentru unul dintre acestea. Conform legii, în actul
constitutiv, precum şi pe toate documentele şi facturile emise de societate,
trebuie să se menţioneze sistemul de administrare ales.
Sistemul unitar
În cadrul acestui sistem, administrarea societăţii se realizează de către
unul sau mai mulţi administratori, numiţi fie prin actul constitutiv, fie prin
hotărârea A.G.A., numărul lor fiind întotdeauna impar. Administratorii pot
32
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 33/49
avea sau nu calitatea de acţionar, dar, pe toată durata mandatului, nu pot fi
salariaţi ai societăţii.
Dacă există mai mulţi administratori, se va constitui un consiliu deadministraţie. Acesta este însă însărcinat, potrivit legii, cu îndeplinirea tuturor
actelor necesare şi utile realizării obiectului de activitate al societăţii şi are
următoarele competenţe de bază:
- stabileşte direcţiile principale de activitate şi de dezvoltare a
societăţii;
- stabileşte sistemul contabil şi de control financiar şi aprobă
planificarea financiară;
- numeşte şi revocă directorii, stabilindu-le remuneraţia;
- supraveghează activitatea directorilor;
- întocmeşte rapoarte anuale pe care le prezintă A.G.A.;
- convoacă adunarea generală şi duce la îndeplinire hotărârile acesteia;
- introduce cererile privind aplicarea procedurii insolvenţei.
Consiliul de administraţie se întruneşte o dată la 3 luni, şedinţele sale
sunt conduse de un preşedinte şi există posibilitatea de a delega atribuţiile de
conducere unuia sau mai multor directori, din rândul acestora fiind ales
directorul general al societăţii. Competenţele de bază şi reprezentarea
societăţii în relaţiile cu terţii şi în justiţie vor reveni consiliului de
administraţie, neputând fi delegate directorilor.
Răspunderea administratorilor este directă, pentru fapta proprie, şi
solidară (în cazul pluralităţii de administratori), pentru:
- realitatea vărsămintelor efectuate de către acţionari;
- existenţa reală a dividendelor plătite;
- existenţa registrelor cerute de lege şi corecta lor ţinere;
- exacta îndeplinire a hotărârilor A.G.A.;
33
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 34/49
- stricta îndeplinire a obligaţiilor ce le revin, impuse de lege şi de actul
constitutiv.
Administratorii răspund şi pentru faptele altor persoane (directorii, personalul angajat), în cazul în care nu şi-au îndeplinit obligaţia de
supraveghere a acestora. De asemenea, sunt solidar răspunzători pentru
faptele prejudiciabile săvârşite de către administratorii imediat precedenţi, în
cazul în care au cunoscut aceste fapte şi nu le-au prezentat cenzorilor.
Sistemul dualist
Prin actul constitutiv se poate prevedea că S.A. va fi administrată de
către un directorat şi un consiliu de supraveghere.
Directoratul , ai cărui membri sunt numiţi, controlaţi şi revocaţi de către
consiliul de supraveghere, exercită conducerea exclusivă a societăţii şi
îndeplineşte toate măsurile necesare şi utile pentru realizarea obiectului de
activitate al societăţii. Directoratul este obligat să prezinte rapoarte
trimestriale şi anuale consiliului de supraveghere şi, dacă acţionează
împreună, reprezintă societatea în raporturile cu terţii şi în justiţie.
Consiliul de supraveghere este desemnat prin actul constitutiv (primii
membri), sau prin hotărârea A.G.A. Membrii consiliului de supraveghere pot
fi sau nu acţionari, dar nu pot avea concomitent calitatea de membru al
directoratului sau de salariat al societăţii. Consiliul de supraveghere se
întruneşte cel puţin o dată la 3 luni şi are doar un rol consultativ, neputând
avea atribuţii de conducere a societăţii. Este alcătuit din 3 până la 11 membri
şi are printre competenţe:
- numirea şi revocarea membrilor directoratului;
- supravegherea activităţii membrilor directoratului;
- controlul conformităţii cu legea, actul constitutiv şi hotărârea A.G.A.,
a operaţiunilor de conducere a societăţii;
34
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 35/49
- raportează cel puţin o dată pe an adunării generale a acţionarilor cu
privire la activitatea de supraveghere desfăşurată.
Durata mandatului administratorilor, atât în sistemul unitar, cât şi însistemul dualist, este stabilită prin actul constitutiv, neputând depăşi 4 ani, cu
excepţia primilor administratori, al căror mandat nu poate depăşi 2 ani.
Administratorii pot fi realeşi. Legea limitează cumulul calităţii de
administrator la cel mult 5 mandate de administrator şi/sau de membru al
consiliului de supraveghere în societăţi pe acţiuni cu sediul în România.
În cadrul consiliului de administraţie, al directoratului sau al consiliului
de supraveghere, pentru valabilitatea deciziilor este necesară prezenţa a cel
puţin jumătate plus unu din membri, iar hotărârile se iau cu votul majorităţii
celor prezenţi. În cazuri excepţionale, justificate de urgenţa situaţiei şi de
interesul societăţii, consiliul de administraţie şi directoratul poate lua decizii
cu votul unanim şi scris al membrilor acestor organe, fără a mai fi necesară
convocarea lor.
Dispoziţiile referitoare la răspunderea administratorilor se aplică şi
directorilor, membrilor directoratului şi consiliului de supraveghere.
CENZORII/AUDITORII FINANCIARI
Controlul activităţii economico-financiare este efectuat obligatoriu de
către cenzori, numiţi fie prin actul constitutiv, fie prin hotărârea adunării
generale, pentru un mandat de 3 ani, cu posibilitatea realegerii. Cenzorii
funcţionează în număr de minimum 3 şi un supleant, întotdeauna în număr
impar. Pot fi acţionari, cu excepţia cenzorului expert contabil, şi sunt
remuneraţi.
Adunarea generală ordinară a acţionarilor poate hotărî contractarea
auditului financiar, în loc de numirea cenzorilor. Dacă societăţile pe acţiuni
35
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 36/49
optează pentru sistemul dualist de administrare, obligatoriu vor fi supuse
auditului financiar, prin auditori financiari, persoane fizice sau persoane
juridice.Atât cenzorii, cât şi auditorii, întocmesc rapoarte către adunarea
generală, respectiv către consiliul de administraţie sau consiliul de
supraveghere despre constatările făcute cu ocazia efectuării controalelor.
Cenzorii vor lucra împreună sau separat, trecând într-un registru special
deliberările lor. Revocarea cenzorilor se va face prin hotărârea adunării
generale în condiţiile cerute de lege pentru adunările extraordinare.
MODIFICAREA SOCIETĂŢILOR COMERCIALE
În anumite cazuri, condiţiile economice pot determina necesitatea
modificării societăţii comerciale constituită potrivit legii, pentru a fi adaptată
noilor cerinţe. Întrucât elementele care reclamă schimbarea au fost stabilite
prin actul constitutiv, modificarea societăţii impune modificarea acestuia,
neavând însă ca efect crearea unei persoane juridice noi.
Actul de modificare a actului constitutiv
Potrivit art. 204 din Legea 31/1990, actul constitutiv al societăţii
comerciale poate fi modificat prin hotărârea adunării generale ori a consiliului
de administraţie, respectiv a directoratului, sau prin hotărârea instanţei
judecătoreşti. Aşadar, legea identifică trei modalităţi de modificare a actului
constitutiv:
a) Modificarea actului constitutiv prin hotărârea adunării generale.
b) Modificarea actului constitutiv prin decizia consiliului de
administraţie, respectiv a directoratului , în cazul societăţii pe acţiuni şi în
36
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 37/49
comandită pe acţiuni. Măsura are caracter excepţional şi priveşte numai
mutarea sediului societăţii, schimbarea obiectului de activitate şi majorarea
capitalului social.c) Modificarea actului constitutiv prin hotărâre judecătorească
reprezintă o excepţie, impusă de raţiuni practice. Pentru operativitate, dar şi
pentru evitarea consecinţelor unor viitoare neînţelegeri între asociaţi, legea
prevede posibilitatea modificării actului constitutiv prin hotărârea instanţei
judecătoreşti prin care s-a dispus excluderea, respectiv retragerea asociatului
din societate, însă exclusiv cu privire la structura participării la capitalul
social a celorlalţi asociaţi.
Potrivit legii, actul de modificare a actului constitutiv trebuie să
îmbrace forma scrisă. În anumite cazuri însă, este obligatorie forma autentică:
a) majorarea capitalului social prin subscrierea ca aport în natură a
unui teren;
b) modificarea formei juridice a societăţii într-o societate în nume
colectiv sau în comandită simplă;
c) majorarea capitalului social prin subscripţie publică.
Nerespectarea formei autentice atrage nulitatea actului modificator.
Actul modificator, încheiat în formă cerută de lege, se înregistrează la
Registrul Comerţului şi se publică în Monitorul Oficial, fiind parte integrantă
din actul constitutiv. Publicarea nu este obligatorie în cazul societăţii în nume
colectiv sau în comandită simplă.
Prin modificarea actului constitutiv pot fi afectate interesele
creditorilor societăţii. De aceea, potrivit legii, creditorii sociali şi orice alte
persoane prejudiciate pot formula o cerere de opoziţie prin care se solicită
instanţei judecătoreşti să oblige, după caz, societatea sau asociaţii, la
repararea prejudiciului cauzat.
37
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 38/49
De asemenea, modificarea actului constitutiv poate afecta interesele
asociaţilor. De aceea, legea recunoaşte acestora dreptul de a se retrage din
societate.
Principalele cazuri de modificare a actului constitutiv
1. Mărirea capitalului social Necesitatea măririi capitalului social poate rezulta din dorinţa
asociaţilor de a dezvolta activitatea societăţii sau de a înlătura unele dificultăţi
financiare. Pentru societatea comercială, procurarea de fonduri prin mărirea
capitalului social este mai puţin împovărătoare decât împrumutul bancar sau
emiterea de obligaţiuni.
În mod obişnuit, mărirea capitalului social se realizează prin noi
aporturi. Potrivit legii, capitalul social se poate mări prin emisiunea de
acţiuni noi sau prin majorarea valorii nominale a acţiunilor existente în
schimbul unor noi aporturi în numerar şi/sau în natură. Aceste operaţiuni nu
vor putea fi efectuate însă cât timp nu sunt complet plătite acţiunile din
emisiunea precedentă.
Acţiunile emise de societate pentru mărirea capitalului social vor fi
oferite spre subscriere în primul rând acţionarilor existenţi, proporţional cu
numărul acţiunilor pe care îl posedă. Termenul pentru exercitarea dreptului de
preferinţă este de cel puţin o lună de la data publicării în Monitorul Oficial a
hotărârii adunării generale, respectiv a deciziei consiliului de
administraţie/directoratului privind mărirea capitalului social. După expirarea
acestui termen, acţiunile vor putea fi subscrise de public.
Alte modalităţi de mărire a capitalului social:
38
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 39/49
- Mărirea capitalului social prin încorporarea rezervelor.
Rezervele constau în anumite sume de bani prelevate din profitul societăţii.
Fiind liberate prin încorporarea rezervelor, acţiunile noi vor fi distribuiteacţionarilor societăţii, proporţional cu numărul acţiunilor vechi deţinute de
fiecare.
- Mărirea capitalului social prin încorporarea profitului sau a
primelor de emisiune. În locul dividendelor, acţionarii vor primi acţiuni noi
emise de societate.
- Mărirea capitalului social prin compensarea creanţelor asupra
societăţii cu acţiuni ale acesteia. În schimbul creanţelor faţă de societate,
creditorii primesc acţiuni ale societăţii.
2. Reducerea capitalului social
În anumite cazuri, din cauza unei activităţi deficitare a societăţii sau a
unei conjuncturi nefavorabile, se poate ajunge la pierderea unei părţi din
activul patrimoniului societăţii. Într-un asemenea caz, capitalul social va
trebui reîntregit sau redus, deoarece altfel nu se poate face vreo repartizare
sau distribuire de profit.
Pentru reducerea capitalului social, legea reglementează procedee
diferite, în funcţie de cauza care o impune:
I. Dacă reducerea este determinată de pierderi ale capitalului social , se
poate realiza prin:
a) micşorarea numărului de acţiuni sau de părţi sociale, cu
păstrarea valorii nominale a acestora;
b) reducerea valorii nominale a acţiunilor sau a părţilor sociale;
c) dobândirea propriilor acţiuni, urmată de anularea lor.
II. Dacă reducerea capitalului social nu este motivată de pierderi,
capitalul social poate fi redus prin :
39
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 40/49
a) scutirea totală sau parţială a asociaţilor de vărsămintele
datorate;
b) restituirea către acţionari a unei cote-părţi din aporturi,proporţională cu reducerea capitalului social şi calculată egal pentru
fiecare acţiune sau parte socială.
3. Prelungirea duratei societăţii
Societatea comercială va avea durata de existenţă stabilită de asociaţi,
dizolvându-se la expirarea acesteia. Totuşi, constatând că societatea
desfăşoară o activitate profitabilă, asociaţii pot fi interesaţi în prelungirea
duratei prevăzute în actul constitutiv. Acest lucru este posibil prin modificarea
actului constitutiv, în sensul stabilirii altei durate sau a unei durate
nedeterminate. Prelungirea duratei societăţii trebuie realizată înainte de
expirarea duratei prevăzute în actul constitutiv.
4. Fuziunea şi divizarea societăţii comerciale
Fuziunea şi divizarea sunt procedee tehnico-juridice prin care se
realizează restructurarea societăţilor comerciale, în scopul adaptării lor la
exigenţele activităţii comerciale.
Fuziunea se realizează în două forme: prin absorbţie şi prin contopire.
Absorbţia constă în includerea într-o societate a patrimoniului unora
sau a mai multor societăţi care se dizolvă, fără a intra în lichidare.
Contopirea constă în reunirea patrimoniului a două sau a mai multor
societăţi care-şi încetează existenţa, pentru constituirea unei societăţi
comerciale noi.
Divizarea constă în împărţirea întregului patrimoniu al unei societăţi,
care se dizolvă, fără a intra în lichidare, către mai multe societăţi existente sau
40
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 41/49
care iau astfel fiinţă, în schimbul repartizării de acţiuni la societăţile
beneficiare şi eventual numerar către acţionarii societăţii divizate.
Desprinderea constă în separarea unei părţi din patrimoniul uneisocietăţi şi transmiterea ei ca întreg uneia sau mai multor societăţi existente
ori unor societăţi care sunt astfel constituite.
Etapele realizării operaţiunii de fuziune sau divizare:
1. Întocmirea de către administratori a proiectului de fuziune sau
divizare.
2. Avizarea şi publicarea proiectului de fuziune sau divizare. După ce
este vizat de judecătorul delegat de la Registrul Comerţului, proiectul este
supus publicării în Monitorul Oficial.
3. Opoziţia asupra proiectului. Creditorii societăţilor participante pot
face opoziţie, în termenul de 30 de zile de la publicare.
4. Informarea asociaţilor asupra fuziunii sau divizării. În acest scop,
legea prevede obligaţia întocmirii unui raport al administratorilor, respectiv al
membrilor directoratului, şi un raport al experţilor, precum şi obligaţia de a fi
puse la dispoziţia asociaţilor documentele operaţiunii de fuziune sau divizare.
5. Hotărârea adunării generale asupra fuziunii sau divizării. În cel mult
două luni de la expirarea termenului de opoziţie sau de la respingerea
acesteia, adunările generale din fiecare societate vor lua hotărârea cu privire la
fuziune/divizare. Actul modificator al actului constitutiv al societăţii
absorbante se publică în Monitorul Oficial şi se menţionează la Registrul
Comerţului, iar societăţile nou create respectă dispoziţiile speciale referitoare
la înfiinţarea societăţilor comerciale.
5. Schimbarea formei societăţii comerciale
În cursul existenţei unei societăţi comerciale, anumite interese ale
asociaţilor pot determina necesitatea schimbării formei juridice a societăţii; de
41
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 42/49
ex., din societate cu răspundere limitată în societate pe acţiuni. Această
schimbare se poate realiza prin modificarea actului constitutiv al societăţii,
fără a-i afecta personalitatea juridică.
DIZOLVAREA ŞI LICHIDAREA SOCIETĂŢILOR
COMERCIALE
Societatea comercială se dizolvă într-unul din următoarele cazuri:- trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii;
- imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societăţii sau
realizarea acestuia;
- declararea nulităţii societăţii;
- hotărârea adunării generale;
- hotărârea tribunalului, la cererea oricărui asociat, pentru motivetemeinice, precum neînţelegerile grave dintre asociaţi, care împiedică
funcţionarea societăţii;
- falimentul;
- alte cauze prevăzute de lege.
Dizolvarea societăţii are ca efect declanşarea procedurii lichidării.
În această fază se modifică obiectul şi scopul societăţii, administratorii
sunt înlocuiţi cu lichidatorii. Lichidatorii sunt persoane fizice sau persoane
juridice, având calitatea de lichidatori autorizaţi şi au aceeaşi răspundere ca şi
administratorii. Lichidatorii au următoarele atribuţii:
- să stea în judecată şi să fie acţionaţi în interesul lichidării;
- să termine operaţiunile referitoare la lichidare;
- să vândă, la licitaţie publică, bunurile mobile şi imobile aparţinând
societăţii,
42
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 43/49
- să facă tranzacţii;
- să lichideze şi să încaseze creanţele societăţii etc.
Deşi se menţine personalitatea juridică a societăţii, acesteia îi suntinterzise operaţiunile comerciale noi. Activitatea societăţii se limitează la
finalizarea operaţiunilor aflate în curs.
Lichidarea activului societăţii comerciale are în vedere transformarea
în bani a bunurilor aparţinând societăţii, prin vânzare la licitaţie publică.
Lichidarea pasivului presupune plata datoriilor sociale către creditori.
Aceştia se pot îndrepta împotriva societăţii cu acţiune directă, dar şi împotriva
asociaţilor care nu au efectuat integral vărsămintele. Dacă există asociaţi care
răspund nelimitat şi solidar, creditorii se pot îndrepta şi împotriva acestora,
dacă societatea nu plăteşte în termen de 15 zile de la notificare.
Lichidatorii pot plăti din banii proprii datoriile societăţii, dar nu pot
exercita împotriva societăţii drepturi mai mari decât cele ale creditorilor
plătiţi.
În termen de 15 zile de la terminarea lichidării, societatea va fi radiată
din Registrul Comerţului, sub sancţiunea plăţii de amenzi judiciare pentru
fiecare zi de întârziere.
43
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 44/49
REGULI SPECIALE APLICABILE FIECĂREI FORME DE
SOCIETATE COMERCIALĂ
Societatea în nume colectiv (S.N.C.)
Capitalul social. Legea nu prevede o valoare minimă a capitalului
social la societăţile de persoane, dar acesta trebuie să existe la momentul
constituirii societăţii, pentru a putea dobândi personalitate juridică. Este
fracţionat în părţi sociale, numite în doctrină părţi de interese, care nu sunt în
principiu transmisibile şi nici negociabile. La constituirea capitalului social alsocietăţilor de persoane este admis orice tip de aport: numerar, în natură
(bunuri imobile şi bunuri mobile ), în creanţe.
Răspunderea asociaţilor. Asociaţii de la S.N.C. răspund nelimitat şi
solidar. Răspunderea este nelimitată, în sensul că pentru datoriile societăţii ei
răspund şi cu patrimoniul propriu. De aceea, în cazul în care patrimoniul
societăţii se dovedeşte insuficient pentru acoperirea creanţelor, creditoriisocietăţii pot urmări bunurile proprii ale asociaţilor. Răspunderea este
solidară, în sensul că poate fi urmărit un singur asociat pentru plata întregii
datorii.
Asociaţii au posibilitatea să invoce beneficiul de discuţiune, în temeiul
căruia pot cere creditorilor să urmărească întâi societatea şi, numai dacă
aceasta nu plăteşte, să se îndrepte şi împotriva lor.
44
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 45/49
Conducerea, administrarea şi controlul. Conducerea societăţii se
realizează de către toţi asociaţii, neexistând obligaţia legală de a se constitui
Adunarea Generală a Asociaţilor (AGA). Hotărârile se adoptă, de regulă, pe principiul majorităţii, existând însă şi operaţiuni pentru care se cere
unanimitate de voturi.
S.N.C. este administrată de către unul sau mai mulţi administratori,
asociaţi sau neasociaţi, dar numai persoane fizice. Tot aceştia sunt cei care
reprezintă societatea în raporturile cu terţii, inclusiv cu autorităţile publice.
Controlul activităţii economico-financiare se realizează de către
asociaţi, dar poate fi încredinţat şi unuia sau mai multor cenzori.
Dizolvarea societăţii se datorează atât unor cauze generale, comune
oricărei forme de societate comercială, (falimentul societăţii, expirarea
termenului pentru care s-a constituit societatea, imposibilitatea realizării
obiectivului societăţii), cât şi pentru cauze specifice societăţilor de persoane
(decesul, punerea sub interdicţie, falimentul unuia dintre asociaţi, atunci când
numărul asociaţilor este insuficient sau când nu s-a prevăzut în actul
constitutiv continuarea activităţii cu moştenitorii).
Societatea în comandită simplă (S.C.S.)
Presupune două categorii de asociaţi: asociatul comanditar şi asociatul
comanditat.
Asociatul comanditar este cel care deţine puterea de comandă,
finanţează operaţiunile societăţii, însă nu coordonează activitatea acesteia.
Asociatului comanditat îi revin prerogativele de administrare şi de
reprezentare a societăţii. Asociatul comanditat răspunde nelimitat şi solidar
pentru obligaţiile societăţii, pe când cel comanditar răspunde în limita
aportului la capitalul social.
45
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 46/49
Toate celelalte precizări de la S.N.C sunt valabile şi la S.C.S.
Societatea pe acţiuni (S.A.)
Constituirea societăţii pe acţiuni. Se constituie pe baza unui contract
de societate şi a unui statut de funcţionare, legea permiţând şi întocmirea unui
singur înscris, numit act constitutiv, care să le cuprindă pe amândouă.
Specific societăţii pe acţiuni este constituirea acesteia în două moduri:
1. Prin subscripţie instantanee (simultană), la fel ca orice formă de
societate comercială, membrii fondatori formând capitalul social prin aporturi
în numerar, în natură şi în creanţe.
2. Prin subscripţie publică pe baza unui prospect de emisiune.
Acţionarii. Societatea pe acţiuni este destinată exploatării unor
capitaluri mari, unor afaceri de mare anvergură, şi, prin urmare, şi numărul
acţionarilor ar trebui să fie mare. Cu toate acestea, în prezent, legea prevede
un număr minim de doi acţionari. Ei răspund în limita aportului la capitalul
social subscris.
Capitalul social. Se formează pe baza aporturilor acţionarilor, aporturice pot fi în numerar şi în natură (la S.A. constituită prin subscripţie publică nu
se acceptă aportul în creanţe). Legea prevede o valoare minimă a capitalului
social de 90.000 RON. Acesta trebuie să fie vărsat la constituirea societăţii în
proporţie de 30% din valoarea capitalului social subscris de fiecare acţionar,
urmând ca diferenţa să fie achitată în termen de 12 luni pentru aporturile în
numerar şi de 2 ani pentru aporturile în natură.
46
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 47/49
Capitalul social este fracţionat în acţiuni ce reprezintă titluri
transmisibile şi negociabile, atât pe pieţe organizate (Bursa de valori), cât şi
pe pieţe neorganizate (extrabursiere), mai ales atunci când acţiunile nu suntcotate la bursă. Ele se pot transmite prin acte inter vivos (vânzare, donaţie), şi
prin acte mortis causa (testament). Valoare minimă a unei acţiuni este de 10
bani.
Sunt două categorii de acţiuni:
- acţiuni nominative (în cuprinsul lor este înscris titularul)
- acţiuni la purtător (simpla deţinere valorează titlu de proprietate)
Acţiunile conferă anumite drepturi titularilor lor: dreptul la vot în
Adunarea Generală a Acţionarilor, dreptul de a încasa dividende, dreptul de a
li se rambursa valoarea nominală în cazul dizolvării societăţii.
Conducerea societăţii este realizată de către Adunarea Generală a
Acţionarilor, ce poate fi ordinară şi extraordinară.
Administrarea societăţii se realizează în sistem unitar, prin Consiliul
de Administraţie şi directori, sau în sistem dualist, prin Consiliul de
supraveghere şi Directorat. Atunci când legea permite, poate să existe şi un
singur administrator, persoană fizică sau juridică, acţionar sau nu.
Controlul activităţii economico-financiare este efectuat obligatoriu
de către auditori financiari sau de către cenzori, aceştia funcţionând în număr
de minimum 3 şi un supleant, întotdeauna în număr impar. Cenzorii pot fi
acţionari, cu excepţia cenzorului expert contabil, care poate fi un terţ ce
exercită profesia individual ori în forme asociative. Societăţile pe acţiuni care
optează pentru sistemul dualist de administrare sunt supuse auditului
financiar.
Dizolvarea S.A. se produce atât din cauze generale, comune fiecărei
forme de societate, sau din cauze specifice: scăderea capitalului social sub
limita minimă admisă de lege şi necompletarea sa în termen, scăderea
47
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 48/49
numărului asociaţilor sub limita prevăzută de lege şi necompletarea sa în
termen de 9 luni.
Societatea în comandită pe acţiuni (S.C.A.)
Are cel puţin un acţionar comanditat, căruia i se va încredinţa şi
administrarea societăţii, şi unul comanditar, în rest păstrează toate
caracteristicile S.A.
Societatea cu răspundere limitată (S.R.L.)
Constituirea societăţii se face pe baza unui contract de societate şi al
unui statut de funcţionare, iar în cazul S.R.L. cu unic asociat, doar pe baza
unui statut.
Asociaţii. Fiind o societate mixtă ce împrumută trăsături şi de la
societăţile de persoane, asociaţii trebuie să se bazeze pe încredere şi pe
calităţile lor, iar legea prevede şi un număr maxim: 50 de asociaţi.
Răspunderea lor este limitată la valoarea aporturilor.
Capitalul social se formează pe baza aporturilor în numerar şi în
natură, cele în creanţe fiind interzise la S.R.L. Valoarea minimă a acestuia
este de 200 RON. Capitalul social subscris trebuie să fie integral vărsat la
constituirea societăţii. Fracţiunile de capital social se numesc părţi sociale, nu
sunt negociabile şi nici liber transmisibile, pentru cesionarea lor fiind
48
5/14/2018 DREPT_COMERCIAL_I - slidepdf.com
http://slidepdf.com/reader/full/dreptcomerciali 49/49
necesară respectarea dispoziţiilor legale, a celor ale actului constitutiv şi ale
Adunării Generale a Asociaţilor.
Conducerea societăţii este încredinţată Adunării Generale aAsociaţilor care ia decizii pe baza principiului majorităţii.
Administrarea revine unuia sau mai multor administratori numiţi prin
actul constitutiv sau aleşi de către Adunarea Generală a Asociaţilor din cadrul
societăţii sau al persoanelor din afara acesteia.
Controlul activităţii economico-financiare se exercită fie de către
cenzori (obligatoriu în cazul în care numărul asociaţilor este mai mare de 15),
fie de către asociaţii care nu deţin funcţia de administrator.
Dizolvarea se datorează unor cauze generale sau specifice: falimentul,
retragerea sau excluderea unui asociat atunci când nu se doreşte continuarea
societăţii în forma de SRL cu unic asociat.
Societatea cu răspundere limitată cu unic asociat
Legea reglementează şi societatea unipersonala în cazul societăţii cu
răspundere limitată. Unicul asociat poate fi o persoană fizică sau juridică şi
este necesar să nu mai deţină această calitate în altă societate cu unic asociat.
Asociatul unic exercită atribuţiile Adunării Generale a Asociaţilor şi
poate fi şi administrator.
49