(Comunicat ul Comisiei şi al Consiliului şi al Parlamentului European ) Obiectiv

Prof. Dr. Peter Doralt, Vienna 1

„Planul de Acţiune 2003 - Com (2003)284 final al Comisiei – Planul pentru a Merge mai

departe“

(Comunicatul Comisiei şi al Consiliului şi al Parlamentului European)

Obiectiv Modernizarea Legii Societăţilor Comerciale şi Îmbunătăţirea Guvernanţei Corporative în UE

Prezentare generală• Piaţa de Capital Globală şi Piaţa de Capital Internă Europeană • Apariţia la nivel global a Codurilor de Guvernanţă Corporativă• Repercursiunile diverselor scandaluri:

(„evenimente recente“ Enron, World Com, Parmalat)• Legea Sarbanes Oxley din Statele Unite• Extindere


7 Titluri

1. Ce este Guvernanţa Corporativă?

2. Sursele de Guvernanţă Corporativă

3. De ce a apărut Guvernanţa Corporativă?

4. Categoriile de Corporaţii

5. Separarea deţinerii/managementuluisistemul un palier – două paliere

6. Structurile de deţinere şi riscurile aferente acestora pentru investitori

7. Remedii


1. Guvernanţa Corporativă

= sistemul prin care companiile sunt conduse, controlate şi performanţa lor este monitorizată

• Reguli (precise) şi• Standarde (generale) de organizere şi privind

comportamentul jucătorilor corporativi : - directorii manageriali (executivi) - directorii de supraveghere (non executivi) (DNE)- auditorii - acţionarii


2. Surse: Legea Corporaţiilor, Regulile şi Standardele de Guvernanţă Corporativă

• Legislaţie Obligatorie (Black Letter Law) (Directivele Europene, Regulamentele, legile naţionale)

• Deciziile Tribunalelor Europene şi Naţionale: (e.g. Centros, Inspire Art)

• Legislaţie secundară (Soft Law) - Recomandările (Europene) - Codurile de Guvernanţă Corporativă (naţionale)

(aproape 40 Coduri Naţionale în Europa) *)

- Principiile OECD 1999, 2004**) *) (vezi Studiul Comparativ întomcit de Weil, Gotshal & Manges LLP, 2002,

http://www.ecgi.org/codes/documents/comparative_study_eu_i_to_v_en.pdf)

• **) (see: www.oecd.org/dataoecd/32/18/31557724.pdf)

http://www.oecd.org/dataoecd/32/18/31557724.pdf


3. De ce au apărut Codurile de Guvernanţă Corporativă ?

• În primul rând, acolo unde legislaţia (uniformă) evoluează încet (UK, US): Cadbury Code (U.K. 1992), Principles of Corp. Governance (Am. Law Inst. 1982-1994)

• Intrument pentru relaţia cu investitorii*) : investotorii din UK şi US se aşteaptă să găsească peste hotare CGC (exportul unei idei la „cerere“)

• Punct de referinţă universal uşor accesibil cu accent pe aşteptările tipice ale investitorilor

• Adaptare flexibilă în timp – concurenţa codurilor (posibilitatea “cursei către vârf” mai degrabă decât o “cursă către partea de jos”?)

• Adaptarea flexibilă la diferite tipuri de corporaţii: „respectă sau explică“. *)http://www.mckinseyquarterly.com/article_abstract_visitor.aspx?ar=1205&L2=39&L3=3#registerNow……


4. Categoriile de Companii

• Companii Cotate la bursă: (capital sporit prin participare publică, U.K.: companii cu răspundere limitată, plc)Companii necotate la bursă: (private: UK: Limited or Ltd)

• Companii Publice – Companii Private• Companii mari – Companii IMM (ţări cu au al doilea tip

special flexibil: GmbH)• Companii cu acţionariat central

(companii controlate: tipice pe continentul european)• Companii fără un acţionariat central

(doar acţionari dispersaţi = Berle & Means Corp.): typ. în U.K. şi US


5. Separarea deţinerii/management 5.1 Sistem pe două paliere – sistem pe un palier• Companii publice mari cotate la bursă .: de obicei au separarea

- acţionarii (deţinător absent) - manageri

• Nevoia de „Responsabilitatea Managerilor“ vis a vis Deţinători

• Aceasta are ca rezultat separarea viitoare a: - monitorizării(supervizării) din partea acţionarilor de către: Directorii Non Exec.(DNE) sau Consiliile de Supraveghere - managementul de zi cu zi: Directorii Exec. sau Consiliul de Management


5.2 Sistemul pe un palier

• Un Consiliu în totalitate responsabil pentru + deciziile strategice + managementul de zi cu zi ~ prin Directorul executiv+ monitorizare ~ prin dir. non executiv (separarea internă)


5.3 Sistemul pe două paliere

• Două consilii:- consiliul de management responsabil pentru managementul de zi cu zi - consiliul de supraveghere responsabil pentru supraveghere (monitorizare)


5.4 Evaluare şi convergenţă • Nu este un avantaj clar al unui sistem faţă de celălalt• O bună guvernanţă corp. nu depinde de faptul că este un model pe un

palier sau model pe două paliere ci de principii solide • Convergenţă în deciziile strategice:

- chiar şi n sistemul pe un palier sunt pregătire de obicei de directorii executivi şi doar aprobate de întregul consiliu - chiar şi în sistemul pe două paliere este monitorizat de obicei prin aprobarea de consiliul de supraveghere

• Participare deplină (co-determinare) a reprezentanţilor muncitorilor mai uşoară în modelul pe două paliere

• SE implementarea cere introducerea optării între cele două modele• tendinţa: „pro alegere“


6. Structura de deţinere şi riscurile pentru investitori

6.1 Deţinere total dispersată*: US, UK

• Acţionarii au puţină influenţă efectivă , puterea este în mâinile managementului (în ciuda legislaţiei principale din UK)

• Problemele cu agenţiile apar în special între management şi toţi acţionarii

• Riscurile cu tranzacţiile cu părţile afiliate din cauza încălcării loialităţii de către manageri în interesul lor propriu

* first analysed by Berle & Means, 1932


• Managerii au influenţă în numirea - directorilor non executivi (din afară), sau- membrilor consiliului de supraveghere şi- auditorilor „fluxul numirii inverse“

• De aceea: Legea Sarbanes Oxley (US) şi noul Cod Combinat se preocupă de independenţa directorilor non-executivi şi auditorilor (i.e. de management),şi de împuternicirea directorilor independenţi (în diverse aspecte cruciale), Adunarea Generală şi acţionarii


6.2 Structura acţionariatului majoritar(Europ. Continent) – riscuri

pentru micii acţionari • Acţionarii majoritari au efectiv o influenţă puternică

asupra managementului (chiar dacă este negat acest lucru în legislaţia principală spre exemplu în Germania)

• Acţionarii majoritari se pot proteja împotriva managementului

• probleme speciale cu „agenţia“ : acţionarul majoritar + management incl. DNE (consiliul de supraceghere) devin agenţi cu puteri potenţial dăunătoare; aspectele lor principale: acţionarii dispersaţi (minoritari) (şi auditorii)


• Tranzacţiile cu părţile afiliate: principalul risc provine din încălcarea loialităţii în interesul acţionarului principal (e.g. Transferul incorect în stabilirea preţurilor în favoarea unui grup de acţionari majoritari); pericolul principal dacă acţionarul majoritar are un interes strategic

• Flux „normal“ de jos în sus al numirii, sporeşte riscul dependenţei de management li/sau coaliţia între acţionarul majoritar+ management împotriva acţionarilor minoritari

• DNE şi auditorii, independenţi de manageri (remediile SOX şi Codul Combinat ) nu ajută; se cere independenţa reală a acţionarului principal

• Împuternicirea adunării generale nu împuterniceşte acţionarii minoritari


6.3 Rezumat: structura deţinerii

Deţinere dispersată:

Manageri PUTERNICI – Deţinători slabi• Riscuri:

- management domină Adunările Generale - auditorii/DNE depind de manageri - manageri puternici tentaţi să facă rău tuturor acţionarilor = răspunderea faţă de acţionari în general este supusă unui risc (clasica problemă majoritar – agent)


Acţionar majoritar:Deţinător majoritar PUTERNIC: deţinători mici slabi, manageri

dependenţi • Riscuri:

– Deţinător majoritar:• Domină Adun[rile Generale• Numeşte supraveghetorii şi auditorii – supraveghetorii şi

auditorii depind de el • Numeşte managerii – managerii selectaţi pentru loialitatea lor

faţă de acţionarul majoritar – Managerii tentaţi să acţioneze împotriva intereselor acţionarilor

mici (minoritari) = răspunderea faţă de acţionarii minoritari este supusă unui risc, pericolul tratamentului inegal al acţionarilor mici


7. Remedii

• Numirea DNE şi a auditorilor independentă (de Management şi de acţionarii majoritari)

• Preşedintele Consiliului în sistemul pe un palier ≠ Directorul Executiv (CEO)- avantajul sistemului pe două paliere

• 3 comitete puternice – audit, nominalizare, remunerare – cu majoritatea DNE

• Recomandarea cu privire la Directorii Independenţi*

*http://europa.eu.int/comm/internal_market/company/independence/index_en.htm


•Întărirea:– Independenţei auditorilor şi procesului de audit *- propunerea de

amendare a Directivei a 8a ** - comitete de audit puternice cu membri cu cunoştinţe în domeniul financiar (în cunoştinţă de cauză)

– Guvernanţa corporativă prin dezvăluirea cerinţelor referitoare la aderarea la un cod ***)

– Transparenţa într-o anumită structură tip piramidă (grup) a tranzacţiilor cu părţile afiliate pentru a preveni tunelarea (sifonarea) = încălcarea principiului încheierii tranzacţiilor în condiţiile legii***)

– Responsabilitatea membrilor consiliului de administraţie pentru întocmirea situaţiilor financiare – propunerea pentru o directivă privind responsabilitatea colectivă a membrilor consiliului de administraţie***

*http://europa.eu.int/eur-lex/pri/en/oj/dat/2001/l_091/l_09120010331en00910097.pdf**http://europa.eu.int/eur-lex/lex/LexUriServ/site/en/com/2003/com2003_0286en01.pdf***http://europa.eu.int/eur-lex/lex/LexUriServ/site/en/com/2004/com2004_0725en01.pdf


•Întărirea drepturilor acţionarilor

- iniţiativa pentru simplificarea votării trans-frontaliere

- Recomandarea privind remunerarea directorilor* ° transparenţa faţă de public ° comitet independent pentru remunerare ° votul în Adunarea Generală (obligatoriu sau nu?)în special în legătură cu programele acţiunilor cu drept de opţiune

* http://europa.eu.int/eur-lex/lex/LexUriServ/site/en/oj/2004/l_385/l_38520041229en00550059.pdf

(Comunicat ul Comisiei şi al Consiliului şi al Parlamentului European ) Obiectiv

Documents

Transcript of (Comunicat ul Comisiei şi al Consiliului şi al Parlamentului European ) Obiectiv