TABEL DE CONCORDANȚĂ - CNPFcnpf.md/file/proiecte/2016/SA/DIRECTIVA_1978_NR_855.docx · Web...

Acest proiect estefinantat de către UE

Suport acordat Republicii Moldova în procesul DCFTA

EuropeAid/132101/C/SER/MDAceste proiect este implementat de către

Consorțiul condus de European Profiles

TABEL DE CONCORDANȚĂ

a celei de-a Treia Directivă a Consiliului 78/855/CEE din 9 octombrie 1978

reeditată ca: Directiva 2011/35/UE a Parlamentului și a Consiliului European din 5 aprilie 2011

privind fuziunile societăților comerciale pe acțiuni

cu

legislația Republicii Moldova

aprilie 2016

1 Piața Marii Adunări NaționaleOffices no. 369-370Chișinău MD-2033Republic of Moldova

Telephones:+(373) 22 25 05 49+(373) 22 25 06 64

Email: [email protected]

Acest proiect este finanțat de către UE


EuropeAid/132101/C/SER/MDAceste proiect este implementat de cătreConsorțiul condus de European Profiles

I. Informații generale

Republica Moldova a semnat Acordul de Asociere cu Uniunea Europeană și Comunitatea Europeană a Energiei Atomice (EURATOM) și cu statele membre ale acestora la 27 iunie 20141. După ce ambele părți au finalizat formalitățile necesare, acordul se aplică cu titlu provizoriu începând cu 1 septembrie 2014 2. În conformitate cu Titlul IV, Cooperarea economică și alte tipuri de cooperare sectorială, Capitolul 3, Dreptul societăților comerciale, Contabilitate și Audit și Conducerea corporativă (articolele 27-30), Republica Moldova s-a angajat să-și armonizeze treptat legislația cu directivele UE, incluse în anexa II la Acord, inclusiv în a Treia Directivă a Consiliului 78/855/CEE din data de 9 octombrie 1978.

Directivă

Anexa II la Acordul de Asociere (AA) dispune armonizarea cu cea de-a ”A treia Directivă 78/855/CEE a Consiliului din 9 octombrie 1978 în temeiul articolului 54 alineatul (3) litera (g) din tratat, privind fuziunile societăților comerciale pe acțiuni, astfel cum a fost modificată prin Directivele 2007/63/CE și 2009/109/CE”3 (denumită în continuare Directiva 78/855/CEE). Termenul-limită pentru această armonizare este stabilit pentru 3 ani de la intrarea în vigoare (provizorie) a prezentului Acord, și anume până la data de 1 septembrie 2017.

Cu toate acestea, Directiva 78/855/CEE a fost modificată de mai multe ori, iar în 2011 textul său a fost reformat și emis ca și Directiva 2011/35/UE a Parlamentului European și a Consiliului, din 5 aprilie 2011 (denumită în continuare Directiva 2011/35/UE sau Directiva). Directiva 2011/35/UE a abrogat textul Directivei 78/855/CEE și este folosită ca bază pentru acest tabel de armonizare. Odată ce Directiva 2011/35/UE a fost, de asemenea, modificată de mai multe ori, vom folosi textul consolidat din 2 iulie 2014.4

1 Vezi textul Acordului de Asociere între Republica Moldova, pe de o parte, şi Uniunea Europeană şi Comunitatea Europeană a Energiei Atomice şi statele membre ale acestora, pe de altă parte la: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=uriserv:OJ.L_.2014.260.01.0004.01.ENG și în română aici: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:22014A0830(01 ) 2În conformitate cu Art. 464 (2) din Acordul de Asociere.3 Vezi textul original din Directiva 78/855/CEE aici: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:31978L0855 4 Vezi textul consolidat din Directiva 2012/30/ EU din 2014 la: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:02011L0035-20140702

Directiva 78/855/CEE (2011/35/UE)aprilie 2016 pagina 2 din 58

http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:02011L0035-20140702

http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:31978L0855

http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:22014A0830(01

http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=uriserv:OJ.L_.2014.260.01.0004.01.ENG




Legislația relevantă a Republicii Moldova

Legislația Republicii Moldova descrisă în continuare reglementează subiectele abordate de Directiva 2011/35/UE și este examinată și corelată cu Directiva în acest raport:

1. Codul civil al Republicii Moldova, nr. 1107-XV din 06.06.2002 (denumit în continuare CC)2. Legea privind societățile pe acțiuni, nr. 1134-XIII din 02.04.1997 (denumită în continuare Legea SA)3. Legea privind piața de capital, nr. 171 din 11.07.2012 (denumită în continuare Legea PC)4. Legea cu privire la activitatea de evaluare, nr. 989, din data de 18.04.2002 (denumită în continuare Legea evaluare)5. Legea privind înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor individuali, nr. 220 din 19.10.2007 (denumită în continuare Legea

ÎS)

Scopul5 și descrierea succintă a conținutului Directivei 6

Armonizarea normelor naționale se bazează pe ideea de eliminare a restricțiilor la libertatea de stabilire prevăzute în Tratatului privind UE. 7 Prezenta Directivă stabilește reglementările care guvernează fuziunile între societățile pe acțiuni într-o singură țară a UE, adică fuziunile la nivel național.

Directiva prevede informațiile cheie pe care trebuie să le conțină proiectul de fuziune în ceea ce privește fuziunea prin absorbție și fuziunea prin constituirea unei noi societăți. Proiectul de fuziune trebuie să fie redactat de consiliul administrativ sau de conducere. Astfel de informații cheie vor fi făcute publice cel puțin cu o lună înainte de data stabilită pentru adunarea generală care ia o decizie în legătură cu fuziunea. Toate fuziunile necesită aprobarea adunării generale a fiecărei societăți care fuzionează, cu excepțiile prevăzute de Directivă.

Directiva prevede dreptul acționarilor să consulte documentele precum proiectul de fuziune, conturile anuale și rapoartele organelor administrative, cu cel puțin o lună înainte de data stabilită pentru adunarea generală.

5 În conformitate cu prembula Directivei. 6 În conformitate cu descrierea oficială disponibilă la: http://eur-lex.europa.eu/summary/RO/URISERV:mi0080 7Tratatele UE pot fi găsite la : http://eur-lex.europa.eu/collection/eu-law/treaties.html


http://eur-lex.europa.eu/collection/eu-law/treaties.html

http://eur-lex.europa.eu/summary/RO/URISERV:mi0080




Societățile pe acțiuni care fuzionează trebuie să protejeze drepturile propriilor angajați și să ofere creditorilor garanții cu privire la propria situație financiară.

II. Aplicarea Directivei și excepțiile

Aplicare generală

În preambul Directiva la aliniatul (3) menționează că aceasta continuă coordonarea legislațiilor naționale în domeniul societăților pe acțiuni asemănător Directivei 77/91/CEE. Astfel se prezumă că această Directivă ar fi aplicabilă acelorași tipuri de societăți ca și Directiva 77/91/CEE, care de asemenea este inclusă în Acordul de Asociere și Moldova s-a obligat să-și aproximeze legislația cu Directiva 77/91/CEE.

În continuare Directiva nu include nici o definiție a societăților cărora li se aplica, iar în Articolul 1 din Directivă se indică tipul de societate la care fiecare din statele membre a ales să aplice această Directivă. Această listă este identică cu lista inclusă în Anexa 1 la Directiva 77/91/CEE (Directiva 2012/30/UE) care enumeră societățile la care se aplică această Directivă.

Aplicabilitatea în Moldova

În explicațiile incluse la Tabelul de concordanță pentru Directiva 77/91/CEE (Directiva 2012/30/UE) se recomandă ca ea să fie aplicată tuturor societăților pe acțiuni. În virtutea faptului ca această Directivă continuă idea Directivei 77/91/CEE (2012/30/UE) se recomandă ca și Directiva 78/855/CEE (2011/35/UE) să fie aplicabilă tuturor societăților pe acțiuni.

Aplicabilitatea acestei Directive tuturor societăților pe acțiuni nu împovărează cu careva obligații sporite societățile pe acțiuni obișnuite în comparație cu prevederile actuale ale legislației Republicii Moldova.

Tabelul de concordanță de mai jos se bazează pe poziția conform căreia toate SA vor face obiectul dispozițiilor Directivei. Această poziție însă trebuie coordonată cu aplicabilitatea Directivei 77/91/CEE (2012/30/UE). În cazul dacă aplicabilitatea ei va fi limitată atunci se recomandă să fie aplicate aceleași limitări și cu privire la aplicarea acestei Directive.





Excepții generale

Directiva permite statelor membre ale UE să facă excepții pentru unele societăți comerciale în ceea ce privește căderea acestora sub incidența Directivei. Aceste excepții vor fi discutate direct în Tabelul de mai jos.

III. Directive conexe

Directiva 78/855/CEE (2011/35/UE) face referință la un șir de alte directive și este important ca măsurile luate pentru aproximare să fie coordonate intre toate aceste directive pentru a evita confuzie în legislație. Astfel mai jos vom enumera directivele conexe si care acțiuni urmează de întreprins în privința lor.

1. Directiva 2009/101/CE a Parlamentului European și a Consiliului din 16 septembrie 2009 de coordonare, în vederea echivalării, a garanțiilor impuse societăților în statele membre, în înțelesul articolului 48 al doilea paragraf din tratat, pentru protejarea intereselor asociaților sau terților. Aceasta este inclusa in Anexa II la AA si este de obligația RM să aproximeze legislația cu această Directivă.

2. Directiva 2001/23/CE a Consiliului din 12 martie 2001 privind apropierea legislației statelor membre referitoare la menținerea drepturilor lucrătorilor în cazul transferului de întreprinderi, unități sau părți de întreprinderi sau unități. Aceasta este inclusa in Anexa III la AA si de asemenea este de obligația RM să aproximeze legislația cu această Directivă

3. Directiva 77/91/CEE din 13 decembrie 1976, care a fost reeditată ca: Directiva 2012/30/UE a Parlamentului și a Consiliului European din 25 octombrie 2012 de coordonare, în vederea echivalării, a garanțiilor impuse societăților comerciale în statele membre, în înțelesul articolului 54 al doilea paragraf din Tratatul privind funcționarea Uniunii Europene, pentru protejarea intereselor asociaților sau terților, în ceea ce privește constituirea societăților comerciale pe acțiuni și menținerea și modificarea capitalului acestora. Aceasta este inclusa in Anexa II la AA si este de obligația RM să aproximeze legislația cu această Directivă.

4. Directiva 2014/59/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 15 mai 2014 de instituire a unui cadru pentru redresarea și rezoluția instituțiilor de credit și a firmelor de investiții și de modificare a Directivei 82/891/CEE a Consiliului și a Directivelor 2001/24/CE, 2002/47/CE, 2004/25/CE, 2005/56/CE, 2007/36/CE, 2011/35/UE, 2012/30/UE și 2013/36/UE ale Parlamentului European și ale Consiliului, precum și a Regulamentelor (UE) nr. 1093/2010 și (UE) nr. 648/2012 ale Parlamentului European și ale Consiliului. Aceasta nu este inclusa in AA, este complexa si nu poate fi inclusă doar prin referință. Astfel se recomanda sa fie omisa coordonarea cu această directivă pana ea nu va fi obligatorie pentru Moldova.





III. Tabelul de concordanță

Tabelul de mai jos cuprinde textul integral al Articolelor din Directivă. Tabelul nu include prefața, compartimentele și referințele. Tabelul include numai articolele relevante din legislația moldovenească. În anumite cazuri, doar anumite paragrafe din articolele respective au fost

incluse. Autorii tabelului au încercat să utilizeze un limbaj-model pentru modificările propuse în legislația moldovenească. Dispozițiile recomandate trebuie

utilizate doar cu titlu orientativ. Albastru – În scop practic, în cazul în care o normă specifică din Directivă lipsește din legea moldovenească, un astfel de pasaj a fost evidențiat cu

albastru. Nu se aplică evidențiere în cazul în care un întreg articol din Directivă nu are echivalent în legislația moldovenească. Expresiile "lege moldovenească" și "legislație moldovenească" sunt folosite pe parcurs și se referă la întregul corp de drept al Republicii Moldova.

Nr. Articole Textul Directivei 2011/35/EU Articole Textul legislației moldoveneşti Comentarii (Com.)/Recomandări (Rec.)Articolul 1, Capitolul I, DOMENIUL DE APLICARE

1. Art. 1(1)

1. Măsurile de coordonare prevăzute în prezenta directivă se aplică actelor cu putere de lege și actelor administrative ale statelor membre privind următoarele forme de societate comercială:- în Belgia: la société anonyme/de

naamloze vennootschap;- în Bulgaria: акционерно дружество;- în Republica Cehă: akciová společnost;- în Danemarca: aktieselskaber;- în Germania: die Aktiengesellschaft;- în Estonia: aktsiaselts;- în Irlanda: public companies limited by

shares, și public companies limited by guarantee having a share capital;

Aplicabilitate

Com. Toate SA fac obiectul dispozițiilor Directivei. Vezi abordarea de mai sus cu privire la aplicabilitatea Directivei





- în Grecia: η ανώνυμη εταιρία;- în Spania: la sociedad anónima;- în Franța: la société anonyme;- în Croația: dioničko društvo;- în Italia: la società per azioni;- în Cipru: Δημόσιες εταιρείες

περιορισμένης ευθύνης με μετοχές, δημόσιες εταιρείες περιορισμένης ευθύνης με εγγύηση που διαθέτουν μετοχικό κεφάλαιο;

- în Letonia: akciju sabiedrība;- în Lituania: akcinė bendrovė;- în Luxemburg: la société anonyme;- în Ungaria: részvénytársaság;- în Malta: kumpannija pubblika/public

limited liability company, kumpannija privata/private limited liability company;

- în Țările de Jos: de naamloze vennootschap;

- în Austria: die Aktiengesellschaft;- în Polonia: spółka akcyjna;- în Portugalia: a sociedade anónima;- în România: societate pe acțiuni;- în Slovenia: delniška družba;- în Slovacia: akciová spoločnosť;- în Finlanda: julkinen osakeyhtiö/publikt

aktiebolag;





- în Suedia: aktiebolag;- în Regatul Unit: public companies

limited by shares, și public companies limited by guarantee having a share capital.

2 Art. 1(2)

(2) Statele membre pot să nu aplice prezenta directivă cooperativelor înregistrate sub una dintre formele de societate enumerate la alineatul (1). În măsura în care fac uz de această opțiune, legislațiile statelor membre impun acestor societăți să includă cuvântul „cooperativă” în toate documentele menționate la articolul 5 din Directiva 2009/101/CE.

Opțional Conformă

Com. Conform legislației RM cooperativele nu pot fi incorporate ca și societăți pe acțiuni, astfel această excepție se aplică prin definiție.

3 Art. 1(3)

(3) Statele membre pot să nu aplice prezenta directivă în cazurile în care societatea sau societățile care sunt achiziționate sau care încetează să existe fac obiectul procedurilor de faliment, de concordat sau al altor proceduri similare.

Legea SAArt. 93

(1) Reorganizarea societății se efectuează prin fuziune (contopire și absorbție), dezmembrare (divizare și separare) sau transformare, în conformitate cu Codul civil, cu prezenta lege, cu legislația din domeniul concurenței și cu legislația privind piața de capital.

Opțional

Com. Legislația cu privire la societățile pe acțiuni în privința fuziunilor ocazional face excepție de la aplicarea prevederilor sale la societățile aflate în procesul de insolvabilitate. Astfel majoritatea prevederilor teoretic sunt aplicabile și societăților aflate în procesul de insolvabilitate în măsura în care nu contravin legislației speciale care reglementează procesul de insolvabilitate.

Rec. Se recomandă să fie exceptate





societățile aflate în procesul de insolvabilitate de la aplicarea prevederilor cu privire la reorganizarea societăților pe acțiuni. Având în vedere că legislația cu privire la insolvabilitate include o așa modalitate ca „reorganizare” specifică acestui proces pentru a evita confuzia este preferabil de a nu interfera cu acest proces.

În acest sens se propune să fie modificată Legea SA ca să fie reflectate prevederile Directivei. Astfel la Art. 93 (1) poate fi adăugată o propoziție cu următorul cuprins: „ Dispozițiile cu privire la reorganizare din această lege nu se aplică societăților pe acțiuni care se află în procesul de insolvabilitate”.

4 Art. 1(4)

(4) Statele membre se asigură că prezenta directivă nu se aplică societății sau societăților care fac obiectul utilizării instrumentelor, competențelor și mecanismelor de rezoluție menționate în titlul IV din Directiva 2014/59/UE a Parlamentului European și a Consiliului

Legea SAArt. 1

Fără echivalent

(5) Particularitățile înființării, dizolvării (lichidării) și statutului juridic al societăților pe acțiuni în domeniul activității bancare, investiționale, bursiere și de asigurări sunt stabilite de alte acte legislative.

Neconformă

Com. Moldova la moment nu are obligația de a armoniza legile sale cu Directiva 2014/59/EU a Parlamentului și a Consiliului European. Directiva 2014/59/EU a fost elaborată în contextul crizei financiare din 2006-2009, atunci când o serie de instituții financiare sau de investiții din UE trebuiau să fie salvate de





către guvernele lor utilizând banii contribuabililor. Directiva conține o serie de mecanisme pentru redresarea situației instituțiilor financiare aflate în dificultate și insolvabilitate, în special băncile.8 Este important de menționat că Legea SA deleagă reglementarea majorității aspectelor încorporării, funcționării și lichidării instituțiilor financiare către legislația specifică din domeniul bancar sau domeniul asigurărilor etc. Respectiv, dacă această legislație conține alte prevederi decât cele incluse în Legea SA în conformitate cu această Directivă a Consiliului, cea din urmă nu va fi luată în considerație în favoarea legislației speciale despre instituțiile financiare. Armonizarea legislației financiare cu Titlul IV al Directivei 2014/59/EU a Parlamentului și a Consiliului European pare a fi o sarcină disproporționată pentru armonizarea cu Directiva noastră.

Rec. Se recomandă ca Moldova să ridice această întrebare către Comisia Europeană și să excludă conformarea cu Articolul 1 alin. (4) al acestei Directive până în momentul când legislația moldovenească va fi pe deplin armonizată

8 Vezi descrierea oficială a conținutului Directivei 2014/59/EU a Parlamentului și Consiliului Europei la: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/LSU/?uri=celex:32014L0059


http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/LSU/?uri=celex:32014L0059




cu Directiva 2014/59/EU a Parlamentului și a Consiliului European.(Notă: Aceeași explicație este inclusă în Tabelul de concordanță cu Directiva 77/91/CEE (Directiva 2012/30/UE) cu privire la Articolul 45 alin. 3.

Articolele 2-4, Capitolul II, ORGANIZAREA FUZIUNII PRIN ABSORBȚIA UNEIA SAU MAI MULTOR SOCIETĂȚI DE CĂTRE O ALTĂ SOCIETATE ȘI A FUZIUNII PRIN CONSTITUIREA UNEI NOI SOCIETĂȚI

5 Art. 2 În ceea ce privește societățile aflate sub incidența legislațiilor interne, statele membre prevăd norme de reglementare a fuziunii prin absorbția uneia sau mai multor societăți de către o altă societate și a fuziunii prin constituirea unei noi societăți.

Legea SAArt. 94

(1) Fuziunea societăților se realizează prin contopire sau absorbție. Fuziunea societăților se efectuează prin consolidarea bilanțurilor lor, cu convertirea, după caz, a valorilor mobiliare ale societăților și/sau a altor participațiuni ale societăților antrenate în fuziune în valori mobiliare ale societății care va continua să funcționeze după reorganizare sau ale societății nou-apărute.(2) Contopirea are ca efect încetarea existenței societăților ce se reorganizează și trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la societatea ce se înființează.(3) Absorbția are ca efect încetarea existenței societăților absorbite în urma reorganizării și trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la persoana juridică absorbantă.

Conformă





Cod CivilArt. 73

(1) Fuziunea se realizează prin contopire sau absorbție.

6 Art. 3

Art. 4

(1) În înțelesul prezentei directive, „fuziune prin absorbție” înseamnă operațiunea prin care una sau mai multe societăți sunt dizolvate fără a intra în lichidare și transferă toate activele și pasivele lor unei alte societăți, în schimbul emiterii către acționarii societății sau societăților absorbite de acțiuni la societatea absorbantă și, eventual, al unei plăți în numerar de maximum 10 % din valoarea nominală sau, în absența acesteia, din echivalentul contabil al acțiunilor astfel emise.

(2) Legislația unui stat membru poate să prevadă că fuziunea prin absorbție poate fi, de asemenea, realizată dacă una sau mai multe dintre societățile absorbite sunt în lichidare, cu condiția ca această opțiune să fie limitată la societățile care nu au început încă repartizarea activelor între acționari.

(1) În înțelesul prezentei directive, „fuziune prin constituirea unei noi societăți” înseamnă operațiunea prin care mai multe

Legea SAArt. 94

Cod Civil

(1) Fuziunea societăților se realizează prin contopire sau absorbție. Fuziunea societăților se efectuează prin consolidarea bilanțurilor lor, cu convertirea, după caz, a valorilor mobiliare ale societăților și/sau a altor participațiuni ale societăților antrenate în fuziune în valori mobiliare ale societății care va continua să funcționeze după reorganizare sau ale societății nou-apărute.(2) Contopirea are ca efect încetarea existenței societăților ce se reorganizează și trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la societatea ce se înființează.(3) Absorbția are ca efect încetarea existenței societăților absorbite în urma reorganizării și trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la persoana juridică absorbantă.

(1) Fuziunea se realizează prin contopire sau absorbție.(2) Contopirea are ca efect încetarea

Parțial conformă

Com. Articolele 3 și 4 din Directivă vor fi examinate împreună deoarece au prevederi similare și sunt reflectate în aceleași articole în legislația RM.

Legislația RM prevede absorbția și contopirea ca forme de fuziune. În același timp aceasta nu include careva prevederi despre posibilitatea de achitare sau interdicția de achitare a unor mijloace bănești concomitent cu convertirea acțiunilor sau părților sociale ale societății absorbite (încetate) către deținătorii acestora. Astfel noțiunea de absorbție (contopire) în legislația moldovenească este doar parțial conformă cu directiva, deoarece teoretic legea permite sa fie achitate mijloace bănești într-o proporție mai mare decît 10% permise de directivă către deținătorii acțiunilor sau părților sociale ale societății absorbite (încetate). Pe de altă parte dacă legislația moldoveneasca este interpretată de a nu





societăți sunt dizolvate fără a fi lichidate și transferă toate activele și pasivele lor unei societăți pe care o constituie, în schimbul emiterii către acționarii lor de acțiuni la societatea nou constituită și, eventual, al unei plăți în numerar de maximum 10 % din valoarea nominală sau, în absența acesteia, din echivalentul contabil al acțiunilor astfel emise.

(2) Legislația unui stat membru poate să prevadă că fuziunea prin constituirea unei noi societăți poate fi, de asemenea, realizată dacă una sau mai multe dintre societățile care încetează să mai existe sunt în lichidare, cu condiția ca această opțiune să fie limitată la societățile care nu au început încă repartizarea activelor între acționari.

Art. 73

Legea SAArt. 97

Cod CivilArt. 86

existenței persoanelor juridice participante la contopire șI trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la persoana juridică ce se înființează.(3) Absorbția are ca efect încetarea existenței persoanelor juridice absorbite și trecerea integrală a drepturilor și obligațiilor acestora la persoana juridică absorbantă.

(1) Societatea poate fi dizolvată numai prin hotărîre a adunării generale a acționarilor sau a instanței judecătorești.

5) Organul competent al persoanei juridice poate reveni asupra hotărîrii de lichidare sau reorganizare dacă patrimoniul nu este repartizat între membrii acesteia sau nu este transmis unor alte persoane.

permite contribuțiile bănești acest fapt este prea restrictiv în comparație cu Directiva.

Majoritatea țărilor UE s-au conformat acestei prevederi din Directivă și au interzis achitarea de mijloace bănești în cazul fuziunii în mărime mai mare de 10% din valoarea acțiunilor transmise noilor acționari.9 Motivele principale pentru o astfel de interdicție sunt următoarele:

În multe țări fuziunea și divizarea sunt supuse unui regim aparte de impozitare, care prevede reguli separate cu privire la creșterea de capital și alte condiții privind impozitarea. Aceste reguli sunt incluse într-o Directivă a UE și impuse membrilor, prin Directiva 90/434/EEC înlocuită cu o versiune mai nouă – Directiva 2009/133/EC.10

Evitarea situațiilor în care acțiunile

9 Vezi un studiu despre aproximarea cu o altă Directivă conexa: ”Studiul despre implementarea Directivei Consiliului 90/434/EEC”. În special vezi raspunsurile la secțiunea 2.2 pentru fiecare țară separat. Vezi studiul în engleză aici: http://ec.europa.eu/taxation_customs/resources/documents/taxation/company_tax/mergers_directive/study_impl_direct_quest.pdf10 Vezi istoricul Directivei privind regimul fiscal comun care se aplică fuziunilor, divizărilor, divizărilor parțiale, cesionării de active și schimburilor de acțiuni între societățile din state membre diferite și transferului sediului social al unei SE sau SCE între statele membre, aici: http://ec.europa.eu/taxation_customs/taxation/company_tax/mergers_directive/index_en.htm#objectives. Textul consolidat al Directivei 2009/133/EC poate fi gasit in Română aici: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:02009L0133-20130701



http://ec.europa.eu/taxation_customs/taxation/company_tax/mergers_directive/index_en.htm#objectives




acționarilor minoritari sunt răscumpărate în condiții nefavorabile, aceștia fiind excluși de la participațiunea în societatea absorbantă (societatea nouă).

Astfel achitarea de numerar de obicei se aplică în scopuri de rotunjire și nivelare a proporției ce se cuvine în societatea absorbită sau nou creată.

Achitarea unor sume mai mari nu este permisă și o astfel de reorganizare presupune lichidarea societății.

Unele țări aplică restricția de 10% de achitare în numerar per acționar. Alte țări o aplică în general la toată valoarea acțiunilor emise dar includ alte reguli care ar preveni excluderea acționarilor minoritari.

Com. În ce privește Art. 3 (2) si Art. 4 (2) din Directivă, legislația RM permite persoanei juridice să decidă oprirea lichidării sale și luarea unui alt curs de acțiune, inclusiv absorbția (contopirea), atât timp cât nu a fost repartizat patrimoniul acesteia între membrii săi sau transmis unor alte persoane.





Rec. Se recomandă să fie inclusă în legislația moldovenească precizarea că se va considera absorbție (contopire) doar atunci când în caz că se achită mijloace bănești împreună cu emiterea acțiunilor către deținătorii acțiunilor (cotelor) în societatea absorbită (încetată), valoarea mijloacelor bănești nu depășește 10% din valoarea nominală (fixată) a acțiunilor în societatea absorbantă transmise. Și pentru a evita posibilitatea de excludere a acționarilor minoritari se propune limita de 10% sa fie calculată per acționar și nu per suma totală.

În acest sens, se recomandă modificarea Legii SA, spre exemplu, precum urmează. La Art. 94 (1) se adaugă încă o propoziție cu următorul cuprins: ”În cazul în care contopirea sau absorbția presupune și achitarea unei plăți în numerar, aceasta nu poate depăși 10% din valoarea nominală (fixată) a acțiunilor emise către acționarii societății sau societăților absorbite sau încetate, calculată din valoarea acțiunilor ce revin fiecărui acționar. ”

Nu este necesară modificarea articolelor generale ale Codului Civil în acest sens





deoarece această restricție este aplicabilă doar societăților pe acțiuni. Articole noi relevante pot fi introduse în capitolul cu privire la societățile pe acțiuni.

Totodată, avînd în vedere că aceasta ar fi o modificare majoră se recomandă introducerea unor prevederi de tranziție cu privire la introducerea restricției privind achitările în numerar, în special privind termenul de intrare în vigoare.

Rec. (Alternativă) Regulatorul de ramură și-a exprimat îngrijorarea că așa o modificare ar fi prea drastică și ar putea duce la abuzuri. Este de menționat că fuziunile și divizările în care se dorește achitarea unei sume mai mari vor fi efectuate prin lichidare, un proces care include reguli de protejare a intereselor acționarilor și creditorilor.

Totodată dacă reieșind din practica în RM o așa modificare nu ar fi binevenită la momentul actual, noțiunea de fuziune poate fi lăsată intactă sau o limită mai mare de 10% poate fi inclusă, pe cînd celelalte prevederi din această Directivă să fie implementate. Atunci poate fi invocată aplicarea Art. 30 din această Directivă.





Excepția va trebui motivată față de Comisia Europeană.

Articolele 5 – 22, Capitolul III, FUZIUNEA PRIN ABSORBȚIEArt. 5, 6, 7, 9-22 se aplică şi fuziunii prin contopire (crearea unei noi societăți)

7 Art. 5 (1) Organele administrative sau de conducere ale societăților care fuzionează întocmesc în scris un proiect de fuziune.(2) Proiectul de fuziune menționează cel puțin următoarele:(a) forma juridică, denumirea și sediul

social al societăților care fuzionează;(b) rata de schimb a acțiunilor și valoarea

eventualelor plăți în numerar;(c) condițiile de alocare a acțiunilor la

societatea absorbantă;(d) data de la care deținerea acestor acțiuni

conferă acționarilor dreptul de a participa la beneficii, precum și orice condiții speciale care afectează acest drept;

(e) data de la care tranzacțiile societății absorbite sunt considerate din punct de vedere contabil ca aparținând societății absorbante;

(f) drepturile acordate de societatea absorbantă deținătorilor de acțiuni care conferă drepturi speciale și deținătorilor de titluri, altele decât

Cod civilArt. 74

(1) În scopul fuziunii, organul împuternicit al persoanei juridice elaborează proiectul contractului de fuziune.(2) În proiectul contractului de fuziune trebuie să se indice:a) forma (felul) fuziunii; b) denumirea și sediul fiecărei persoane juridice participante la fuziune; (corelează cu (2) a)c) fundamentarea și condițiile fuziunii; d) patrimoniul care se transmite persoanei juridice beneficiare; (corelează cu (2) b)e) raportul valoric al participațiunilor; (corelează cu (2) b)f) data actului de transmitere, care este aceeași pentru toate persoanele juridice implicate în fuziune.(3) Dacă persoanele juridice fuzionează prin contopire, în proiectul contractului de fuziune trebuie să se indice și denumirea, sediul și organul executiv al persoanei juridice ce se constituie. La proiectul contractului de

Parțial conformă

Com. Legislația RM doar parțial reflectă prevederile Directivei și omite un șir de condiții care trebuie să fie incluse in contractul de fuziune precum dispune Directiva. Condițiile lipsă sunt marcate cu albastru. Acestea aduc o claritate și certitudine mai mare cu privire la viitoarea fuziune. Posibil că unii termeni pot fi deduși din alte prevederi cum ar fi spre exemplu: drepturile la profit ale noilor deținători de acțiuni ale societății absorbante sau nou create pot fi presupuse reieșind din proiectul actului constitutiv ( Legea SA Art. 94 (5) sau momentul finalizării absorbției (Legea SA Art. 94 (8). Însă prin Directivă se cere o certitudine mai mare cu privire la aceste aspecte.

Rec. Se recomandă să fie incluse condițiile lipsă în legislația RM. Astfel spre exemplu pot fi propuse următoarele modificări. În Legea SA la Art. 94 (5) se adaugă





acțiuni, sau măsurile propuse în privința acestora;

(g) orice avantaj special acordat experților menționați la articolul 10 alineatul (1) și membrilor organelor administrative, de conducere, de supraveghere și control ale societăților care fuzionează. Legea SA

Art. 94

fuziune se anexează proiectul actului de constituire al persoanei juridice care se constituie.

(5) Contractul de fuziune va prevedea clauzele stabilite în Codul civil și modul de determinare, după caz, a proporțiilor convertirii valorilor mobiliare. (corelează cu (2) b) La contractul de fuziune se vor anexa proiectele actului de constituire al societății ce urmează a fi înființată, actele de predare-primire și bilanțul consolidat.

următoarea propoziție: ”Contractul de fuziune pe lîngă clauzele stabilite de Codul Civil de asemenea va conține:(a) condițiile de alocare a acțiunilor la societatea absorbantă;(b) data de la care deținerea acestor acțiuni conferă acționarilor dreptul de a participa la profitul societății, precum și orice condiții speciale care afectează acest drept;(c) data de la care tranzacțiile societății absorbite sunt considerate din punct de vedere contabil ca aparținând societății absorbante;(f) drepturile acordate de societatea absorbantă deținătorilor de acțiuni care conferă drepturi speciale și deținătorilor de titluri, altele decât acțiuni, sau măsurile propuse în privința acestora;(g) orice avantaj special acordat experților menționați la articolul 94 alineatul (6)1 și membrilor organelor administrative, de conducere, de supraveghere și control ale societăților care fuzionează.”

8. Art. 6 Proiectul de fuziune trebuie publicat sub forma prevăzută de legislația fiecărui stat membru, în conformitate cu articolul 3 din Directiva 2009/101/CE11, pentru fiecare

Legea SA Art. 55

(1) În cazul societăților entități de interes public, informația despre ținerea adunării generale a acționarilor:

Neconformă

Com. În conformitate cu AA, Moldova trebuie să-și armonizeze legislația cu





dintre societățile care fuzionează, cu cel puțin o lună înainte de data adunării generale care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune.

Oricare dintre societățile comerciale care fuzionează este exonerată de obligația de publicare prevăzută la articolul 3 din

a) se publică pe pagina web a societății; șib) se publică în Monitorul Oficial al Republicii Moldova, dacă hotărîrea adunării generale a acționarilor sau statutul societății nu prevede alt organ de presă.

Directiva 2009/101/CE (de asemenea, enumerată în Anexa II la AA).

Armonizarea cu prezenta Directivă şi cu Directiva 2009/101/CE trebuie să fie coordonate.

Directiva 2009/101/CE prevede ca

11 Articolul 3 din Directiva 2009/101/EC(1) În fiecare stat membru, fie la registrul central, fie la registrul comercial sau registrul societăților, se deschide un dosar pentru fiecare dintre societățile înregistrate în registrul în cauză.Statele membre se asigură că societățile au un identificator unic, care permite identificarea lor fără echivoc în comunicarea dintre registre prin intermediul sistemului de interconectare a registrelor centrale, ale comerțului și ale societăților prevăzut în conformitate cu Articolul 4a alineatul (2) (denumit în continuare „sistemul de interconectare a registrelor”). Acest identificator unic include cel puțin elemente care să permită identificarea statului membru al registrului, a registrului național de origine, a numărului societății din registrul respectiv și, dacă este cazul, elemente pentru a evita erorile de identificare.(2) În sensul prezentului articol, prin „pe cale electronică” se înțelege că informația este trimisă la origine și primită la destinație prin intermediul echipamentelor electronice de prelucrare (inclusiv compresia numerică) și de stocare a datelor și integral transmisă, direcționată și recepționată prin fir, prin radio, prin mijloace optice sau prin alte mijloace electromagnetice, în conformitate cu modalitățile definite de statele membre.(3) Toate actele și informațiile care trebuie publicate în temeiul Articolului 2 trebuie păstrate în dosar sau înregistrate în registru; obiectul transcrierilor în registru trebuie să apară în orice caz în dosar.Statele membre se asigură că va fi posibilă depunerea pe cale electronică, de către societăți, precum și de alte persoane și organisme care trebuie să notifice sau să participe la notificare, a tuturor actelor și informațiilor care trebuie publicate în temeiul Articolului 2. În plus, statele membre pot obliga toate societățile sau anumite categorii de societăți să depună toate actele și informațiile respective sau o parte dintre acestea pe cale electronică.Toate actele și informațiile prevăzute la Articolul 2, care sunt depuse, indiferent dacă sunt pe suport de hârtie sau pe cale electronică, se păstrează în dosar sau se transcriu în registru, în format electronic. În acest scop, statele membre se asigură că toate actele și informațiile respective care sunt depuse pe suport de hârtie sunt transformate de registru în format electronic.Actele și informațiile prevăzute la Articolul 2, care sunt depuse pe suport de hârtie până la 31 decembrie 2006, nu trebuie transformate din oficiu în format electronic de registru. Statele membre se asigură, cu toate acestea, că sunt transformate în format electronic de registru la primirea unei cereri de publicare pe cale electronică, depusă în conformitate cu măsurile adoptate pentru punerea în aplicare a alineatului (4).(4) Trebuie să fie posibilă obținerea unei copii integrale sau parțiale a tuturor actelor și informațiilor prevăzute la Articolul 2, la cerere. Cererile se pot depune la registru, pe suport de hârtie sau pe cale electronică, la alegerea solicitantului.Copiile prevăzute la primul paragraf trebuie să poată fi obținute din registru pe suport de hârtie sau pe cale electronică, la alegerea solicitantului. Aceasta se aplică tuturor actelor și informațiilor deja depuse. Statele membre pot, cu toate acestea, să decidă că actele și informațiile depuse pe suport de hârtie până la 31 decembrie 2006, sau anumite categorii ale acestora, nu se pot obține din registru pe cale electronică, în cazul în care a trecut un interval determinat între data depunerii și cea a depunerii cererii la registru. Acest interval nu poate fi mai scurt de zece ani.Costul obținerii unei copii integrale sau parțiale a actelor și informațiilor prevăzute la Articolul 2, fie că sunt pe suport de hârtie sau pe cale electronică, nu poate depăși costul administrativ.





Directiva 2009/101/CE dacă, pentru o perioadă continuă începând cu cel puțin o lună înainte de data fixată pentru adunarea generală care urmează să decidă cu privire la proiectul de fuziune și încheindu-se nu mai devreme de finalul adunării respective, pune în mod gratuit la dispoziția publicului proiectul fuziunii respective pe propria sa pagină de Internet. Statele membre nu condiționează această exonerare de alte obligații sau restricții decât cele necesare pentru a asigura securitatea paginii de Internet și a autenticității documentelor și pot impune astfel de obligații sau restricții numai în măsura în care acestea sunt proporționale cu realizarea obiectivelor

(11) În cazul societăților care nu sînt entități de interes public, informația despre ținerea adunării generale a acționarilor:a) se expediază fiecărui acționar, reprezentantului legal al acestuia sau custodelui acțiunilor, sub formă de aviz, pe adresa poștală sau electronică ori la numărul de fax indicate în registrul acționarilor; saub) se publică în organul de presă prevăzut de statutul societății.

(5) Termenul de expediere a avizelor fiecărui acționar și de publicare a informației despre ținerea adunării

informațiile despre societăți care se cere a fi publicate trebuie să fie incluse într-un registru centralizat, iar informațiile dintr-un asemenea registru să fie disponibile publicului, precum și publicate într-o sursă oficială, cum ar fi Monitorul Oficial sau alte mijloace eficiente de prezentare a informațiilor, după cum a decis statul membru.

Com. În pofida faptului că legislația RM conține prevederi generale cu privire la publicarea avizului despre ținerea adunării generale și accesul acționarilor la materialele pentru adunare, mai multe elemente cerute de Directivă lipsesc.

Copiile transmise pe suport de hârtie sunt certificate pentru conformitate, cu excepția cazului în care solicitantul renunță la această certificare.Copiile transmise în format electronic nu sunt certificate pentru conformitate, cu excepția cererii exprese a solicitantului.Statele membre iau măsurile necesare pentru ca certificarea copiilor electronice să garanteze atât autenticitatea originii, cât și integritatea conținutului lor, prin intermediul a cel puțin o semnătură electronică avansată în sensul Articolului 2 alineatul (2) din Directiva 1999/93/CE.(5) Publicitatea actelor și a informațiilor prevăzute la alineatul (3) se asigură prin publicarea, integrală, parțială sau sub forma unei mențiuni care semnalează depunerea documentului la dosar sau transcrierea lui în registru, în buletinul național desemnat de statul membru în acest sens. Buletinul național desemnat de statul membru în acest sens poate fi în format electronic. Statele membre pot să decidă înlocuirea acestei publicări în buletinul național printr-o măsură cu efect echivalent, care implică cel puțin folosirea unui sistem în care informațiile publicate să poată fi consultate, în ordine cronologică, prin intermediul unei platforme electronice centrale.(6) Actele și informațiile sunt opozabile terților de către societate numai după publicitatea prevăzută la alineatul (5), cu excepția cazului în care societatea poate dovedi că terții aveau cunoștință de acestea.Cu toate acestea, în ceea ce privește tranzacțiile încheiate înainte de a șaisprezecea zi de la publicare, aceste acte și informații nu sunt opozabile terților care dovedesc că se aflau în imposibilitatea de a le cunoaște.(7) Statele membre iau măsurile necesare pentru a evita apariția unor neconcordanțe între cele publicate în aplicarea alineatului (5) și conținutul dosarului sau al registrului.Cu toate acestea, în cazul unei neconcordanțe, textul care a făcut obiectul unei publicări în conformitate cu alineatul (5) nu poate fi opus terților; terții se pot totuși prevala de textul în cauză, cu excepția cazului în care societatea dovedește că ei au avut cunoștință de textul depus la dosar sau transcris în registru.Terții pot, de asemenea, să se prevaleze de orice act sau informație pentru care nu au fost încă îndeplinite formalitățile de publicitate, cu excepția cazului în care nepublicarea le privează de efect. (Vezi: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:02009L0101-20130701)






respective.

Prin derogare de la al doilea paragraf al acestui articol, statele membre pot solicita ca publicarea să fie efectuată prin intermediul platformei electronice centrale menționate la articolul 3 alineatul (5) din Directiva 2009/101/CE. Alternativ, statele membre pot solicita ca respectiva publicare să fie efectuată pe orice altă pagină de Internet desemnată în acest scop de acestea. În cazul în care recurg la una dintre aceste posibilități, statele membre se asigură că nu se impune societăților comerciale o taxă specială pentru o astfel de publicare.

În cazul în care se utilizează o altă pagină de Internet decât platforma electronică centrală, o referință care oferă acces la pagina respectivă de Internet se publică pe platforma electronică centrală cu cel puțin o lună înaintea datei la care este programată adunarea generală. Respectiva referință conține data publicării pe pagina de Internet a proiectului de fuziune și este accesibilă în mod gratuit publicului. Nu se impune societăților comerciale o taxă specială pentru această publicare.

Legea SAArt. 56

generale a acționarilor se stabilește în statutul societății, însă nu poate fi mai devreme de data luării deciziei de convocare a adunării generale ordinare și mai tîrziu de 30 de zile înainte de ținerea adunării generale ordinare, iar la ținerea adunării extraordinare – nu mai devreme de data adoptării deciziei privind convocarea și nu mai tîrziu de 15 zile calendaristice înainte de ținerea ei. În acest termen vor fi îndeplinite în întregime cerințele alin.(1) și alin.(2).

(1) Societatea este obligată să dea acționarilor posibilitatea de a lua cunoștință de toate materialele pentru ordinea de zi a adunării generale a acționarilor, cu cel puțin 10 zile înainte de ținerea ei, prin afișare și/sau punerea acestora la un loc accesibil, cu desemnarea unei persoane responsabile pentru dezvăluirea informației respective, precum și în orice alt mod stabilit în statutul societății. În ziua ținerii adunării generale, materialele pentru ordinea de zi se vor expune în locul ținerii adunării generale a acționarilor, pînă la închiderea acesteia. Potrivit hotărîrii adunării generale a actionarilor,

Astfel prevederile lipsă includ:- cerința ca nu doar avizul dar și

proiectul contractului de fuziune să fie publicat;

- publicarea să fie cu o lună înainte de ținerea adunării indiferent de faptul dacă adunarea este anuală sau extraordinară;

- excepțiile obligatorii de la obligația de publicarea a informație despre fuziune.

- cerința că publicarea informației pe platformă electronică unică să nu fie contra plată.

Rec. Se recomandă modificarea legislației RM pentru a reflecta prevederile Directivei în întregime. Modificările necesare pot fi introduse în Legea SA în articolele generale privind convocarea adunării generale sau în articolele specifice fuziunii. Este preferabil de a efectua aceste modificări în articolele special dedicate fuziunii, în scopul clarității.

Legea SA Art. 94 ar putea fi modificat prin adăugirea unui nou alineat cu următorul cuprins:”51 Un aviz despre proiectul contractului





Interdicția de a impune societăților comerciale o taxă specială pentru publicare, prevăzută la al treilea și al patrulea paragraf, nu aduce atingere capacității statelor membre de a transfera societăților comerciale costurile aferente platformei electronice centrale

Statele membre pot impune societăților comerciale să mențină informațiile pe paginile acestora de Internet pe o perioadă determinată ulterior adunării generale sau, după caz, pe platforma electronică centrală sau pe orice altă pagină de Internet desemnată de statul membru respectiv. Statele membre pot stabili consecințele unei întreruperi temporare a accesului la pagina de Internet respectivă sau la platforma electronică centrală, cauzată de factori tehnici sau de altă natură.

materialele mentionate pot fi de asemenea expediate fiecărui actionar sau reprezentantului lui legal, sau custodelui actiunilor. La cererea oricărui actionar, societatea îi va prezenta, în termen de o zi, copii ale materialelor pentru ordinea de zi a adunării generale a actionarilor, cu exceptia celor prevăzute la alin.(2) lit.a).

de fuziune cu indicarea locului unde acesta poate fi obținut trebuie să fie publicat în Monitorul Oficial. Publicarea trebuie să aibă loc cu cel puțin 30 de zile calendaristice înainte de data adunării generale care urmează să se pronunțe asupra fuziunii.

Oricare dintre societățile care fuzionează este exonerată de obligația de publicare indicată mai sus dacă, pentru o perioadă continuă începând cu cel puțin o lună înainte de data fixată pentru adunarea generală care urmează să decidă cu privire la proiectul de fuziune și încheindu-se nu mai devreme de finalul adunării respective, pune în mod gratuit la dispoziția publicului proiectul fuziunii respective pe propria sa pagină de Internet.”

Com. Formularea propusă de mai sus urmează a fi modificată și extinsă pentru reflectarea deplină a Directivei o dată ce se va efectua aproximarea cu Directiva 2009/101/CE. Modalitatea publicității va fi revizuită odată cu aproximarea cu Directiva 2009/101/CE.





9 Art. 7 (1) Pentru o fuziune este necesară cel puțin aprobarea din partea adunării generale a fiecăreia dintre societățile care fuzionează. Legislațiile statelor membre prevăd că pentru hotărârea de aprobare în cauză este nevoie de o majoritate de cel puțin două treimi din voturile aferente acțiunilor sau capitalului subscris reprezentate.Cu toate acestea, legislațiile statelor membre pot să prevadă că este suficientă o majoritate simplă a voturilor indicate în primul paragraf, dacă este reprezentat cel puțin jumătate din capitalul social. În plus, dacă este cazul, se aplică normele privind modificarea statutului.

(2) Dacă există mai multe categorii de acțiuni, decizia privind fuziunea face obiectul unui vot separat cel puțin pentru fiecare categorie de acționari ale căror drepturi sunt afectate de operațiune.

(3) Decizia privește atât aprobarea proiectului de fuziune, cât și orice modificare a statutului, necesară pentru realizarea fuziunii.

Cod civilArt. 75

Legea SAArt. 50

Legea SA Art. 61

Lega SA

(1) Contractul de fuziune produce efecte numai dacă este aprobat de adunarea generală a membrilor fiecărei persoane juridice participante la fuziune.(2) Hotărîrea de fuziune se adoptă cu 2/3 din numărul total de voturi ale participanților dacă o majoritate mai mare nu este prevăzută de actul de constituire.

(3) Adunarea generală a acționarilor are următoarele atribuții exclusive:k) hotărăște cu privire la reorganizarea sau dizolvarea societății;

(2) Hotărîrile adunării generale a acționarilor asupra chestiunilor ce țin de competența sa exclusivă se iau cu două treimi din voturile reprezentate la adunare, cu excepția hotărîrilor privind alegerea consiliului societății care se adoptă prin vot cumulativ și a hotărîrilor asupra celorlalte chestiuni care se iau cu mai mult de jumătate din voturile reprezentate la adunare.

(4) Contopirea și absorbția se efectuează în temeiul contractului de fuziune, aprobat de adunarea generală

Conformă

Com. Directiva este mai permisivă decît legislația RM.

Astfel Directiva permite statelor să prevadă că este suficientă o majoritate simplă a voturilor indicate în primul paragraf (al Art. 7), dacă este reprezentat cel puțin jumătate din capitalul social. Rec. Legiuitorul trebuie să examineze posibilitatea de a introduce o clauză similară permisivă, reieșind din practica actuală în Moldova. Simplificarea regulilor cu privire la fuziune facilitează comerțul și susține principiile de bază prevăzut de AA pentru Zona de Liber Schimb Aprofundat și Cuprinzător (DCFTA).





Art. 94 a acționarilor fiecărei societăți participante la reorganizare. În cazul în care societățile implicate în procesul de reorganizare prin fuziune au plasat acțiuni de mai multe clase, decizia de reorganizare va fi adoptată de deținătorii de acțiuni de fiecare clasă în parte, ale căror drepturi au fost afectate. Drepturile acționarilor reprezentați de acțiuni de fiecare clasă nu pot fi modificate ca urmare a reorganizării, dacă decizia acestora nu prevede altfel.

(5) Contractul de fuziune va prevedea clauzele stabilite în Codul civil și modul de determinare, după caz, a proporțiilor convertirii valorilor mobiliare. La contractul de fuziune se vor anexa proiectele actului de constituire al societății ce urmează a fi înființată, actele de predare-primire și bilanțul consolidat.

10 Art. 8 Legislația unui stat membru poate să nu impună aprobarea fuziunii de către adunarea generală a societății absorbante, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:(a) publicitatea prevăzută la articolul 6

Fără echivalent Opțional

Com. Directiva îndeamnă statele membre să nu oblige societățile absorbante să decidă fuziunea la adunarea generală daca





trebuie să aibă loc, pentru societatea absorbantă, cu cel puțin o lună înainte de data stabilită pentru adunarea generală a societății sau societăților absorbite care trebuie să se pronunțe asupra proiectului de fuziune;(b) cu cel puțin o lună înainte de data menționată la litera (a), toți acționarii societății absorbante trebuie să aibă dreptul de a consulta documentele menționate la articolul 11 alineatul (1) la sediul social al societății absorbante;(c) unul sau mai mulți acționari ai societății absorbante care dețin acțiuni pentru un procent minim din capitalul subscris trebuie să aibă dreptul de a solicita convocarea unei adunări generale a societății absorbante pentru a se pronunța asupra aprobării fuziunii; procentul minim nu poate fi stabilit la mai mult de 5 %. Cu toate acestea, statele membre pot să prevadă excluderea acțiunilor fără drept de vot din acest calcul.În sensul primului alineat litera (b), se aplică articolul 11 alineatele (2), (3) și (4).

sunt întrunite un șir de condiții. Legislația RM nu include prevederi asemănătoare.

Rec. Întru respectarea spiritului prevederilor ce țin de DCFTA se recomandă includerea acestei excepții în întregime, precum este prevăzut în Directivă. Totodată dacă reieșind din experiența practică în Moldova o astfel de excepție nu ar fi binevenită ea poate fi omisă. Spre exemplu, dacă o astfel de excepție ar putea duce la abuzuri de către acționarii majoritari în societatea absorbantă sau de către organele de conducere ale acesteia aceasta ar servi drept motiv pentru a nu include excepția dată în legislația RM.

11 Art. 9 (1) Organele de administrare sau de conducere ale fiecăreia dintre societățile comerciale care fuzionează întocmesc un raport scris detaliat explicând proiectul de fuziune și precizând fundamentul juridic și

Legea SAArt. 93

(5) Reorganizarea societății se efectuează pornindu-se de la valoarea de piață a activelor societății. Organul executiv al fiecăreia dintre societățile implicate în reorganizare va întocmi un

Parțial conformă

Com. Legislația RM similar Directivei cere un raport detaliat despre reorganizare (inclusiv fuziune). Totodată cate va detalii





economic al proiectului, în special cu privire la rata de schimb a acțiunilor.

Raportul respectiv descrie, de asemenea, orice dificultăți speciale de evaluare survenite.

(2) Organele de administrare sau de conducere ale fiecărei societăți comerciale implicate informează adunarea generală a societății lor, precum și organele de administrare sau de conducere ale celorlalte societăți implicate, pentru ca acestea să poată informa adunările generale ale societăților respective referitor la orice modificare substanțială a activelor și pasivelor intervenită între data întocmirii proiectului de fuziune și data adunărilor generale care urmează să decidă asupra proiectului de fuziune.(3) Statele membre pot decide că, în cazul în care toți acționarii și deținătorii de alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens, raportul menționat la alineatul (1) și/sau informațiile menționate la alineatul (2) nu sunt necesare.

raport scris, detaliat, prin care se va explica proiectul reorganizării și se va preciza temeiul juridic și economic al propunerii, în special coraportul de schimb al acțiunilor.

marcate cu albastru lipsesc din Legea SA. De asemenea, având în vedere ca legislația RM în majoritatea prevederilor cu privire la fuziune operează cu termenul ”contractul fuziunii” acesta trebuie menționat și aici.

Alin. 3 din Art. 9 al Directivei este opțional, însă pentru a facilita fuziunile și a simplifica procedura este binevenită includerea acestei prevederi.

Rec. Se recomandă modificarea legislației RM pentru a adăuga elementele lipsă menționate în Directivă.

Astfel Art. 93 Legea SA, alin. 5 poate fi modificat precum urmează:

- după cuvintele ”proiectul reorganizării” se va adaugă ”(contractul de fuziune)”;

- se adaugă o propoziție noua cu următorul cuprins: ”Organul executiv al fiecăreia dintre societățile implicate va informa adunarea generală a societății lor, precum și organele executive ale celorlalte societăți implicate, pentru ca acestea





să poată informa adunările generale ale societăților respective referitor la orice modificare substanțială a activelor și pasivelor intervenită între data întocmirii proiectului reorganizării și data adunărilor generale care urmează să decidă asupra reorganizării.”

- se adaugă încă o propoziție noua cu următorul cuprins: „În cazul în care toți acționarii și deținătorii de alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens, raportul de reorganizare și/sau altă informație menționată nu sunt necesare.”

12 Art. 10 (1) Pentru fiecare dintre societățile care fuzionează, unul sau mai mulți experți, acționând în numele societăților care fuzionează, dar independent de acestea, desemnați sau agreați de către o autoritate administrativă sau judecătorească, analizează propunerea de fuziune și întocmesc un raport scris către acționari. Cu toate acestea, legislația unui stat membru poate să prevadă desemnarea unuia sau mai multor experți independenți pentru

Legea evaluare,Art. 11

Fără echivalent

(3) În raportul de evaluare se indică:h) lista standardelor, metodelor, datelor inițiale (cu indicarea sursei de obținere a lor), utilizate pentru evaluare, precum și ipotezele evaluatorului, pe care se bazează evaluarea;

Neconformă

Com. Legislația RM nu prevede o analiza independentă a condițiilor de fuzionare și astfel este în contradicție cu Directiva. Este de menționat faptul că această prevedere se aplică fuziunilor, dar și divizării. Divizarea este reglementată de Directiva 82/891/EEC și este inclusă în Anexa II din AA. Astfel atunci cînd se va face armonizarea cu Directiva 82/891/EEC nu





toate societățile care fuzionează, dacă desemnarea se face de către o autoritate judecătorească sau administrativă, la solicitarea comună a societăților respective. Experții în cauză pot să fie, în funcție de legislația fiecărui stat membru, persoane fizice sau juridice sau societăți.(2) În raportul menționat la alineatul (1), experții trebuie să menționeze în fiecare caz dacă, în opinia lor, rata de schimb a acțiunilor este corectă și rezonabilă. Declarația lor trebuie cel puțin:a) să indice metoda sau metodele utilizate

pentru obținerea ratei propuse pentru schimbul de acțiuni;

b) să indice dacă metoda sau metodele respective sunt adecvate pentru cazul în speță, să menționeze valorile obținute prin utilizarea fiecăreia dintre aceste metode și să emită o opinie privind importanța relativă atribuită metodelor în cauză pentru obținerea valorii decise.

Raportul descrie, de asemenea, orice dificultăți speciale de evaluare survenite.

(3) Fiecare expert are dreptul de a obține de la societățile care fuzionează toate informațiile și documentele relevante și să facă toate investigațiile necesare.

este necesar de replicat această prevedere și la articolele cu privire la divizare doar să se facă referință la articolele respective despre fuziune.

De asemenea Directiva prevede că expertul independent trebuie desemnat sau aprobat de către o autoritate administrativă sau judecătorească. Din Directivă nu reiese că s-ar presupune licențierea expertului dar că ar exista o autoritate care supraveghează procesul de fuziune. Totuși avînd în vedere că în Moldova nu există o autoritate dedicată care să supravegheze procesul de fuziune a societăților comerciale și expertiza se efectuează de către evaluatori licențiați Moldova ar putea să negocieze omiterea acestei cerințe. Ca și explicație Moldova ar putea aduce argumentul că aceasta ar îngreuna procedura de fuziune și ar crea posibilități noi de abuz. Alternativ, expertul în cauză poate fi agreat cu CNPF.

Rec. Se recomandă introducerea cerințelor stabilite în acest Art. 10 în Legea SA. Spre exemplu, poate fi propusă modificarea Art. 94 prin adăugirea unui nou alineat cu următorul cuprins:„(61) Pentru fiecare dintre societățile care





(4) În cazul în care toți acționarii și deținătorii de alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens, nu este necesară nici examinarea proiectului de fuziune și niciun raport de expertiză.

fuzionează, unul sau mai mulți experți licențiați în evaluarea bunurilor mobiliare și/sau alte domenii relevante, acționând în numele societăților care fuzionează, dar independent de acestea, analizează propunerea de fuziune și întocmesc un raport scris către acționari. Cu toate acestea, la decizia comună a societăților implicate și cu acordul CNPF unul sau mai mulți experți independenți comuni pentru toate societățile care fuzionează. În acest raport (rapoarte), experții trebuie să menționeze în fiecare caz dacă, în opinia lor, rata de schimb a acțiunilor este corectă și rezonabilă. Declarația lor trebuie cel puțin:

c) să indice metoda sau metodele utilizate pentru obținerea ratei propuse pentru schimbul de acțiuni;

d) să indice dacă metoda sau metodele respective sunt adecvate pentru cazul în speță, să menționeze valorile obținute prin utilizarea fiecăreia dintre aceste metode și să emită o opinie privind importanța relativă atribuită metodelor în cauză pentru obținerea valorii decise.

Raportul descrie, de asemenea, orice





dificultăți speciale de evaluare survenite. Fiecare expert are dreptul de a obține de la societățile care fuzionează toate informațiile și documentele relevante și să facă toate investigațiile necesare. Evaluatorul (întreprinderea de evaluare) răspunde pentru prejudiciul cauzat acționarilor societății absorbite sau societăților contopite prin falsificarea rezultatelor evaluării, nerespectarea principiilor de independent , de ăconștiinciozitate și de confidențialitate ale evaluării. [Propoziția cu privire la răspundere este introdusă în scopurile Art. 21 din Directivă, vezi explicațiile mai jos la art. menționat]

În cazul în care toți acționarii și deținătorii de alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens, nu este necesară nici examinarea proiectului de fuziune și niciun raport de expertiză.”

13 Art. 11 (1) Toți acționarii au dreptul de a consulta cel puțin următoarele documente la sediul social cu cel puțin o lună înainte de data adunării generale care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune:(a) proiectul de fuziune;(b) conturile și rapoartele anuale ale

Legea SAArt. 56

Fără echivalent

(1) Societatea este obligată să dea acționarilor posibilitatea de a lua cunoștință de toate materialele pentru ordinea de zi a adunării generale a acționarilor, cu cel puțin 10 zile înainte

Neconformă

Com. Legislația RM în prezent nu prevede ca toată informația indicată în Directivă să le fie pusă la dispoziția acționarilor înainte de adunarea generală la care se va hotărî fuziunea societăților. O parte din materiale





societăților care fuzionează pentru cele trei exerciții financiare anterioare;

(c) după caz, o situație contabilă întocmită nu mai devreme de prima zi a celei de a treia luni anterioare datei proiectului de fuziune, dacă cele mai recente conturi anuale au fost întocmite pentru un exercițiu financiar încheiat cu mai mult de șase luni înainte de această dată;

(d) după caz, rapoartele organelor de administrare sau de conducere ale societăților comerciale care fuzionează, prevăzute la articolul 9;

(e) după caz, raportul menționat la articolul 10 alineatul (1).

În sensul primului paragraf litera (c), nu este necesară o situație contabilă dacă societatea publică un raport financiar semestrial în conformitate cu articolul 5 din Directiva 2004/109/CE a Parlamentului European și a Consiliului din 15 decembrie 2004 privind armonizarea obligațiilor de transparență în ceea ce privește informația referitoare la emitenții ale căror valori mobiliare sunt admise la tranzacționare pe o piață reglementată și îl pune la dispoziția acționarilor, în conformitate cu prezentul alineat. În plus, statele membre pot decide că nu este necesară o situație contabilă în cazul în care toți acționarii și deținătorii de

de ținerea ei, prin afișare și/sau punerea acestora la un loc accesibil, cu desemnarea unei persoane responsabile pentru dezvăluirea informației respective, precum și în orice alt mod stabilit în statutul societății. În ziua ținerii adunării generale, materialele pentru ordinea de zi se vor expune în locul ținerii adunării generale a acționarilor, pînă la închiderea acesteia. Potrivit hotărîrii adunării generale a acționarilor, materialele menționate pot fi de asemenea expediate fiecărui acționar sau reprezentantului lui legal, sau custodelui acțiunilor. La cererea oricărui acționar, societatea îi va prezenta, în termen de o zi, copii ale materialelor pentru ordinea de zi a adunării generale a acționarilor, cu excepția celor prevăzute la alin.(2) lit.a).

este disponibilă în cazul dacă așa adunare ar fi un anuală, însă aceasta nu este suficient.

Rec. Se recomandă preluarea articolului din Directivă și transpunerea lui în Legea SA.

Astfel în Legea SA poate fi introdus un articol nou cu următorul cuprins:

”Art. 941 Materialele privind fuziunea.

(1) Toți acționarii au dreptul de a consulta cel puțin următoarele documente la sediul societății cu cel puțin o lună înainte de data adunării generale care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune:(a) proiectul/contractul de fuziune;(b) bilanțul și rapoartele anuale ale societăților care fuzionează pentru trei ani financiari anteriori;(c) după caz, bilanțul contabil întocmit nu mai devreme de prima zi a celei de a treia luni anterioare datei proiectului de fuziune, dacă cel mai recent bilanț anual a fost întocmit pentru anul financiar încheiat cu mai mult de șase luni înainte de această dată;(d) după caz, rapoartele organelor de





alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens.

(2) Declarația contabilă prevăzută la alineatul (1) primul paragraf litera (c) se întocmește în conformitate cu metodele și structura utilizate pentru ultimul bilanț anual.Cu toate acestea, legislația unui stat membru poate să prevadă că:(a) nu este necesar să se efectueze un nou

inventar fizic;(b) evaluările înregistrate în ultimul bilanț

sunt modificate doar pentru a reflecta intrările din registrele contabile; cu toate acestea, se ține cont de următoarele:— amortizări și provizioane

interimare;— modificări semnificative ale valorii

reale neînregistrate în registre.(3) Fiecare acționar are dreptul să obțină, la cerere și gratuit, copii integrale, sau, dacă dorește, parțiale, ale documentelor prevăzute la alineatul (1).În cazul în care un acționar a fost de acord ca pentru comunicarea de informații societatea să utilizeze mijloace electronice, se pot trimite asemenea copii prin poșta

administrare sau de conducere ale societăților comerciale care fuzionează, prevăzute la articolul 93 (5);(e) după caz, raportul menționat la articolul 94 (6)1.Nu este necesar de bilanțul contabil prevăzut la alineatul 1 (c) în cazul în care toți acționarii și deținătorii de alte titluri care conferă drept de vot ai fiecăreia dintre societățile implicate în fuziune au convenit în acest sens.(2) Bilanțul contabil prevăzut la alineatul (1) litera (c) se întocmește în conformitate cu metodele și structura utilizate pentru ultimul bilanț anual. Cu toate acestea:(a) nu este necesar să se efectueze un nou inventar fizic;(b) evaluările înregistrate în ultimul bilanț sunt modificate doar pentru a reflecta intrările din registrele contabile; cu toate acestea, se ține cont de următoarele:— amortizări și provizioane interimare;— modificări semnificative ale valorii reale neînregistrate în registre.(3) Fiecare acționar are dreptul să obțină, la cerere și gratuit, copii integrale, sau, dacă dorește, parțiale, ale documentelor prevăzute la alineatul (1).

În cazul în care un acționar a fost de acord





electronică.

(4) O societate este exonerată de obligația de a pune la dispoziție la sediul său social documentele menționate la alineatul (1) dacă, pentru o perioadă continuă începând cu cel puțin o lună înainte de data fixată pentru adunarea generală care urmează să decidă cu privire la proiectul de fuziune și încheindu-se nu mai devreme de finalul adunării respective, le pune la dispoziție, pe pagina sa de Internet. Statele membre nu condiționează această exonerare de alte obligații sau restricții decât cele necesare pentru a asigura securitatea paginii de Internet și autenticitatea documentelor și pot impune astfel de obligații sau restricții numai în măsura în care acestea sunt proporționale cu realizarea obiectivelor respective.Alineatul (3) nu se aplică dacă pagina de Internet oferă acționarilor posibilitatea de a descărca și de a imprima documentele menționate la alineatul (1), pe durata întregii perioade menționate la primul paragraf din prezentul alineat. Totuși, în acest caz, statele membre pot solicita societății să pună aceste documente la dispoziția acționarilor spre consultare la sediul său social.

ca pentru comunicarea de informații societatea să utilizeze mijloace electronice, se pot trimite asemenea copii prin poșta electronică.(4) O societate este exonerată de obligația de a pune la dispoziție la sediul său documentele menționate la alineatul (1) dacă, pentru o perioadă continuă începând cu cel puțin o lună înainte de data fixată pentru adunarea generală care urmează să decidă cu privire la proiectul de fuziune și încheindu-se nu mai devreme de finalul adunării respective, le pune la dispoziție, pe pagina sa de Internet.

Alineatul (3) nu se aplică dacă pagina de Internet oferă acționarilor posibilitatea de a descărca și de a imprima documentele menționate la alineatul (1), pe durata întregii perioade menționate la primul paragraf din prezentul alineat. Totodată societatea va pune aceste documente la dispoziția acționarilor spre consultare la sediul său.Societatea pe acțiuni va menține informațiile pe propriile pagini de Internet pe o perioadă de o lună ulterior adunării generale.”





Statele membre pot impune societăților comerciale să mențină informațiile pe propriile pagini de Internet pe o perioadă determinată ulterior adunării generale. Statele membre pot stabili consecințele unei întreruperi temporare a accesului la pagina de Internet, cauzate de factori tehnici sau de altă natură.

14 Art. 12 Protecția drepturilor salariaților fiecăreia dintre societățile care fuzionează este reglementată în conformitate cu Directiva 2001/23/CE.12

Reglementată de legislația muncii

Com. Legislația RM cu privire la societățile pe acțiuni nu reglementează aspectele de muncă la care se referă Directiva 2001/23/EC. Avînd în vedere că această Directivă este parte la AA, Moldova va aproxima legislația muncii cu această Directivă și astfel va asigura conformitatea și cu acest articol 12 din Directivă.

15 Art. 13 (1) Legislațiile statelor membre trebuie să prevadă un sistem adecvat de protecție a intereselor creditorilor societăților care fuzionează, ale căror creanțe sunt anterioare datei publicării proiectului de fuziune și nu sunt scadente la data publicării.

Legea SAArt. 93

(6) În termen de 15 zile de la data luării hotărîrii privind reorganizarea, societatea va înștiința în scris creditorii săi despre acest fapt și va publica un aviz în Monitorul Oficial al Republicii Moldova și, în mod gratuit, pe pagina web oficială a organului înregistrării de

Parțial conformă

Com. Legislația RM clar prevede posibilitatea creditorilor de a cere garanții pînă la reorganizare, inclusiv fuziune. Totodată, legea nu limitează creditorii la acei datoria față de care pre-datează

12 Directiva 2001/23/CE a Consiliului din 12 martie 2001 privind apropierea legislației statelor membre referitoare la menținerea drepturilor lucrătorilor în cazul transferului de întreprinderi, unități sau părți de întreprinderi sau unități, este inclusă în AA în Anexa III și Republica Moldova s-a obligat sa aproximeze legislația sa cu această Directivă pînă în Septembrie 2017. Vezi textul Directivei aici: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:32001L0023


http://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:32001L0023




(2) În acest scop, legislațiile statelor membre prevăd cel puțin dreptul creditorilor în cauză de a obține garanții adecvate, dacă această protecție este impusă de situația financiară a societăților care fuzionează și dacă respectivii creditori nu dispun deja de astfel de garanții.

Statele membre stabilesc condițiile pentru protecția prevăzută la alineatul (1) și la primul paragraf din prezentul alineat. În orice caz, statele membre se asigură că creditorii au posibilitatea să sesizeze autoritatea administrativă sau judiciară competentă pentru a obține garanțiile adecvate, cu condiția ca aceștia să poată dovedi, în mod credibil, că fuziunea pune în pericol satisfacerea creanțelor lor și că nu au obținut garanții adecvate din partea societății.

(3) Protecția în cauză poate fi diferită pentru creditorii societății absorbante și pentru cei ai societății absorbite.

Legea SAArt. 45

stat.(7) Creditorul este în drept a cere societății să întreprindă măsurile prevăzute la art.45 alin. (4) în termen de o lună de la data publicării înștiințării despre reorganizarea societății.(8) În cazul lipsei cerințelor creditorilor față de societate, hotărîrea de reducere a capitalului social intră în vigoare după o lună de la data publicării. În cazul existenței cerințelor menționate la art.45 alin.(4), hotărîrea de reducere a capitalului social intră în vigoare după satisfacerea acestora.

(4) Creditorii societății, în termen de o lună de la data publicării hotărîrii cu privire la reducerea capitalului social, au dreptul să ceară de la societate la alegerea acesteia:a) acordarea de cauțiuni sau garantarea obligațiilor asumate de ea; saub) executarea înainte de termen sau încetarea înainte de termen a obligațiilor societății și repararea prejudiciilor cauzate de aceasta.

(1) În termen de 15 zile de la

publicarea informației despre fuziune. Așa o prevedere este necesară pentru a evita abuzurile.

De asemenea se pare că în Legea SA există o greșeală de tipar, marcată cu roșu, și necesită rectificare.

Rec. Se recomandă completarea Legii SA pentru reflectarea mai precisă a Directivei si rectificarea greșelii de tipar. În acest sens pot fi efectuate următoarele modificări la Art. 93 Legea SA:- la aliniatul 7 după cuvîntul

„Creditorul” se introduce fraza „ale căror creanțe sunt anterioare datei publicării proiectului/contractului de fuziune și nu sunt scadente la data publicării”.

- La aliniatul 8 fraza „hotărîrea de reducere a capitalului social” se înlocuiește cu fraza „hotărîrea de reorganizare”.





Cod civilArt. 72

adoptarea hotărîrii de reorganizare, organul executiv al persoanei juridice participante la reorganizare este obligat să informeze în scris toți creditorii cunoscuți și să publice în “Monitorul Oficial al Republicii Moldova” și, în mod gratuit, pe pagina web oficială a organului înregistrării de stat un aviz privind reorganizarea.(2) Creditorii pot, în termen de o lună de la publicarea avizului, să ceară persoanei juridice care se reorganizează garanții în măsura în care nu pot cere satisfacerea creanțelor. Dreptul la garanții aparține creditorilor doar dacă vor dovedi că prin reorganizare se va periclita satisfacerea creanțelor lor.(3) Creditorii sînt în drept să informeze organul înregistrării de stat cu privire la creanțele față de debitorul care se reorganizează.(4) Persoanele juridice participante la reorganizare răspund solidar pentru obligațiile apărute pînă la reorganizarea acestora dacă din actul de transmitere și din bilanțul de repartiție nu este posibilă determinarea succesorului.(5) Membrii organului executiv al





persoanei juridice participante la reorganizare răspund solidar, pe parcursul a 3 ani de la data reorganizării, pentru prejudiciul cauzat prin reorganizare participanților sau creditorilor persoanelor juridice reorganizate.

16 Art. 14 Fără a aduce atingere normelor privind exercitarea colectivă a drepturilor lor, articolul 13 se aplică deținătorilor de obligațiuni ale societăților care fuzionează, cu excepția cazului în care fuziunea a fost aprobată de o adunare a deținătorilor de obligațiuni, dacă legislația internă prevede o astfel de adunare, sau individual de către deținătorii de obligațiuni.

Legea SAArt. 16

(2) Deținătorii de obligațiuni apar în calitate de creditori ai societății.

Conformă

Com. Legislația RM ii identifică pe deținătorii de obligațiuni ca și creditori, inclusiv in scopurile Art. 93 (6-8) din Legea SA.

17 Art. 15 Deținătorilor de titluri, altele decât acțiuni, care conferă drepturi speciale trebuie să li se acorde în cadrul societății absorbante drepturi cel puțin echivalente cu cele pe care le dețineau la societatea absorbită, cu excepția cazului în care modificarea drepturilor în cauză este aprobată de o adunare a deținătorilor de astfel de titluri, dacă legislația internă prevede o astfel de adunare, sau individual de către deținătorii de astfel de titluri sau a cazului în care deținătorii au dreptul de a obține

Legea SAArt. 94

(1) Fuziunea societăților se realizează prin contopire sau absorbție. Fuziunea societăților se efectuează prin consolidarea bilanțurilor lor, cu convertirea, după caz, a valorilor mobiliare ale societăților și/sau a altor participațiuni ale societăților antrenate în fuziune în valori mobiliare ale societății care va continua să funcționeze după reorganizare sau ale societății nou-apărute.

Conformă

Com. Definiția fuziunii descrisă în Legea SA presupune convertirea a tuturor valorilor mobiliare ale societăților care fuzionează nu doar a acțiunilor. Astfel este în conformitate cu Directiva.





răscumpărarea titlurilor lor de către societatea absorbantă.

18 Art. 16 (1) Dacă legislația unui stat membru nu prevede controlul preventiv judecătoresc sau administrativ al legalității fuziunilor sau dacă acest control nu se referă la toate actele juridice necesare pentru fuziune, procesele-verbale ale adunărilor generale care decid asupra fuziunii și, dacă este cazul, contractul de fuziune încheiat ca urmare a acestor adunări generale se întocmesc și se certifică în forma legală adecvată. În cazurile în care fuziunea nu trebuie aprobată de adunările generale ale tuturor societăților care fuzionează, proiectul de fuziune este întocmit și certificat în forma legală adecvată.

(2) Notarul sau autoritatea competentă să întocmească și să certifice documentul în forma legală adecvată trebuie să verifice și să ateste existența și legalitatea actelor și a formalităților impuse societății comerciale pentru care acționează notarul sau autoritatea competentă respectivă și ale proiectului de fuziune.

Legea SAArt. 93

(9) Pentru înregistrarea societăților comerciale apărute în procesul reorganizării societăților se depun documentele prevăzute de legislație și autorizația de reorganizare emisă de Comisia Națională a Pieței Financiare. În cazul depistării unor devieri de la legislație, Comisia Națională a Pieței Financiare este în drept să refuze eliberarea autorizației privind reorganizarea societății.(10) Hotărîrea privind reorganizarea societății se prezintă Comisiei Naționale a Pieței Financiare spre autorizare în termen de pînă la 6 luni de la data adoptării. În cazul nerespectăriitermenului indicat, hotărîrea de reorganizare își pierde valabilitatea.

Conformă

Com. Legea SA prevede că hotărîrea despre reorganizarea societății trebuie prezentate CNPF, iar în cazul de constituire a societăților noi ca urmare a organizării CNPF emite o autorizație necesară pentru înregistrarea unor astfel de societăți. Astfel un grad suficient de supraveghere a fuziunii există.

19 Art. 17 Legislațiile statelor membre determină data de la care fuziunea produce efecte.

Cod CivilArt. 69

(5) Reorganizarea produce efecte față de terți numai după data înregistrării

Conformă (Necesită clarificare)





Legea SAArt. 94

de stat a noilor persoane juridice, cu excepția reorganizării prin absorbție, care produce efecte la data înregistrării modificărilor în actele de constituire ale persoanei juridice absorbante.

(8) Reorganizarea societății prin fuziune se consideră finalizată:a) în cazul contopirii, din momentul radierii valorilor mobiliare, plasate de societățile participante la contopire, din Registrul de stat al valorilor mobiliare, și închiderii conturilor personale ale deținătorilor de valori mobiliare de către registratorii acestor societăți;b) în cazul absorbției, din momentul înscrierii în registrul deținătorilor de valori mobiliare și/sau în actele de constituire ale societății absorbante a deținătorilor de valori mobiliare ale societății absorbite, radierii valorilor mobiliare, plasate de societățile absorbite din Registrul de stat al valorilor mobiliare și închiderii conturilor personale ale deținătorilor de valori mobiliare de către registratorii societăților absorbite.

Com. Codul civil clar stabilește momentul din care absorbția sau contopirea (ca unele din formele de reorganizare) produce efecte. În pofida faptului ca Legea SA în articolul 94 (8) prevede cînd reorganizarea societăților pe acțiuni se consideră finalizată, această presupune finalizarea tuturor formalităților și nu producerea de efecte. Totodată aceste două prevederi, adică Art. 69 (5) și Art. 94 (8) ar putea crea confuzie și se recomandă alinierea acestor prevederi.

Rec. Întru evitarea confuziei și o implementare mai precisă a legii se recomandă reflectarea acestei prevederi din Codul Civil în Legea SA. Astfel se propune ca în Legea SA la Articolul 93, care se aplică la toate tipurile de reorganizare, se fie adăugat un aliniat nou cu următorul conținut:

(9)1 Reorganizarea produce efecte față de terți numai după data înregistrării de stat a noilor persoane juridice, cu excepția reorganizării prin absorbție, care produce efecte la data înregistrării modificărilor în actele de constituire ale persoanei juridice absorbante.





20 Art. 18 (1) O fuziune trebuie făcută publică în modul prevăzut de legislația fiecărui stat membru în conformitate cu articolul 3 din Directiva 2009/101/CE, pentru fiecare dintre societățile care fuzionează.(2) Societatea absorbantă poate să îndeplinească ea însăși formalitățile de publicitate pentru societatea sau societățile absorbite.

Legea SA Art. 93

Cod CivilArt. 72

(6) În termen de 15 zile de la data luării hotărîrii privind reorganizarea, societatea va înștiința în scris creditorii săi despre acest fapt și va publica un aviz în Monitorul Oficial al Republicii Moldova și, în mod gratuit, pe pagina web oficială a organului înregistrării de stat.

(1) În termen de 15 zile de la adoptarea hotărîrii de reorganizare, organul executiv al persoanei juridice participante la reorganizare este obligat să informeze în scris toți creditorii cunoscuți și să publice în “Monitorul Oficial al Republicii Moldova” și, în mod gratuit, pe pagina web oficială a organului înregistrării de stat un aviz privind reorganizarea.

Neconformă

Com. Legislația RM prevede obligația de publicare a hotărîrii despre reorganizare dar nu și a faptului finalizării fuziunii.

Rec. Se recomandă obligația de publicare să fie reflectată în legislația RM. Astfel în Legea SA, Art. 93 poate fi adăugat un alineat nou cu următorul text:

”(12) În termen de 15 zile de la data înregistrării de stat a noilor persoane juridice create în rezultatul reorganizării, societatea căreia ia revenit partea mai mare din activele societăților reorganizate va publica în “Monitorul Oficial al Republicii Moldova” și, în mod gratuit, pe pagina web oficială a organului înregistrării de stat un aviz privind finalizarea reorganizării și societățile succesoare celor reorganizate. În cazul reorganizării prin absorbție acest aviz este publicat în termen de 15 zile de la data înregistrării modificărilor în actele de constituire ale persoanei juridice absorbante.”

Com. Precum este menționat si la explicațiile la Art. 6 din Directivă în acest





tabel, în conformitate cu AA, Moldova trebuie să-și armonizeze legislația cu Directiva 2009/101/CE (de asemenea, enumerată în Anexa II la AA).

Armonizarea cu prezenta Directivă şi cu Directiva 2009/101/CE trebuie să fie coordonate.

Directiva 2009/101/CE prevede ca informațiile despre societăți care se cere a fi publicate trebuie să fie incluse într-un registru centralizat, iar informațiile dintr-un asemenea registru să fie disponibile publicului, precum și publicate într-o sursă oficială, cum ar fi Monitorul Oficial sau alte mijloace eficiente de prezentare a informațiilor, după cum a decis statul membru.

21 Art. 19 (1) O fuziune are următoarele efecte ipso jure și simultan:(a) transferul, atât între societatea

absorbită și societatea absorbantă, cât și în ceea ce privește terții, a tuturor activelor și pasivelor societății absorbite către societatea absorbantă;

(b) acționarii societății absorbite devin acționari ai societății absorbante;

Cod CivilArt. 69

Legea SA

(5) Reorganizarea produce efecte față de terți numai după data înregistrării de stat a noilor persoane juridice, cu excepția reorganizării prin absorbție, care produce efecte la data înregistrării modificărilor în actele de constituire ale persoanei juridice absorbante.

(8) Reorganizarea societății prin fuziune se consideră finalizată:

Conformă

Com. Conform legislației moldovenești producerea de efecte în cazul reorganizării se întîmplă o dată cu înregistrarea de stat a noilor societăți sau a modificărilor în actele constitutive ale societăților rămase. O dată cu înregistrarea se produc de iure și cele trei efecte:

- transferul de patrimoniu și





(c) societatea absorbită încetează să mai existe.

(2) Nici o acțiune la societatea absorbantă nu este schimbată pentru o acțiune la societatea absorbită deținută:(a) de către societatea absorbantă, direct sau prin intermediul unei persoane acționând în nume propriu, dar în contul societății; sau(b) de către societatea absorbită, direct sau prin intermediul unei persoane acționând în nume propriu, dar în contul societății.

(3) Prevederea anterioară nu aduce atingere legislațiilor statelor membre care impun îndeplinirea de formalități speciale pentru ca transferul anumitor active, drepturi și obligații ale societății absorbite să fie opozabil terților. Societatea absorbantă poate îndeplini aceste formalități ea însăși; totuși, legislația statelor membre poate permite societății absorbite să continue îndeplinirea acestor formalități pentru o perioadă limitată care, cu excepția unor cazuri excepționale, nu poate fi stabilită la mai mult de șase luni de la data la care fuziunea produce efecte.

Art. 94

Cod CivilArt. 78

a) în cazul contopirii, din momentul radierii valorilor mobiliare, plasate de societățile participante la contopire, din Registrul de stat al valorilor mobiliare, și închiderii conturilor personale ale deținătorilor de valori mobiliare de către registratorii acestor societăți;b) în cazul absorbției, din momentul înscrierii în registrul deținătorilor de valori mobiliare și/sau în actele de constituire ale societății absorbante a deținătorilor de valori mobiliare ale societății absorbite, radierii valorilor mobiliare, plasate de societățile absorbite din Registrul de stat al valorilor mobiliare și închiderii conturilor personale ale deținătorilor de valori mobiliare de către registratorii societăților absorbite.

(1) De la data înregistrării fuziunii, patrimoniul persoanei juridice absorbite sau al persoanelor juridice care se contopesc trece la persoana juridică absorbantă sau la noua persoană juridică.(2) După înregistrarea fuziunii, persoana juridică absorbantă sau noua persoană juridică include în bilanțul

drepturi și obligații;- acționarii la societățile precedente

să devină acționari la societatea nouă;

- compania precedentă să fie radiată.

Totodată Directiva permite completarea unor formalități intru transferarea patrimoniului, drepturilor și obligațiilor cu privire la anumite bunuri, și după finalizarea fuziunii, chiar întreprinse de către compania care își va înceta funcționarea. Completarea unor așa formalități însă nu poate dura mai mult de 6 luni.

Astfel spre exemplu înregistrarea de noi acționari și închiderea conturilor ale vechilor acționari de facto pot fi efectuate și ulterior înregistrărilor efectuate în Registrul de Stat al întreprinderilor.

Prin urmare legea RM respectă Directiva.

Com. Acțiunile de tezaur conform legislației moldovenești nu constituie capital propriu al societății și nu pot fi folosite ca aport la capitalul social a unei





Legea ÎSArt. 22

său activele și pasivele persoanei juridice absorbite sau ale persoanelor juridice contopite, iar bunurile sînt înregistrate ca bunuri ale persoanei juridice absorbante sau ale noii persoane juridice.

(2) Reorganizarea persoanelor juridice prin contopire se consideră încheiată din momentul înregistrării de stat a persoanei juridice create ca urmare a contopirii. Actele de constituire ale persoanei juridice create ca urmare a contopirii vor conține dispoziții cu privire la preluarea tuturor drepturilor și obligațiilor patrimoniale ale persoanelor juridice reorganizate prin contopire. (3) Persoanei juridice create ca urmare a contopirii i se atribuie un nou număr de identificare de stat. Persoanele juridice participante la contopire își încetează existența și se radiază din Registrul de stat.(4) În cazul reorganizării persoanelor juridice prin absorbție, persoana juridică absorbantă operează în actele de constituire modificări privind preluarea tuturor drepturilor și obligațiilor patrimoniale ale persoanei

societăți noi sau existente.





Legea SAArt. 13

juridice absorbite.(5) Persoana juridică absorbantă își păstrează numărul său de identificare de stat. Persoana juridică absorbită își încetează existența și se radiază din Registrul de stat.

(4) Actiunile de tezaur nu constituie capital propriu al societătii, nu dau dreptul la vot în adunarea generală a actionarilor, dreptul la primirea dividendelor şi a unei părti din bunurile societătii în cazul lichidării acesteia şi nu pot constitui aport la capitalul social al unei societăti comerciale.

22 Art. 20 Legislațiile statelor membre prevăd cel puțin norme care reglementează răspunderea civilă față de acționarii societății absorbite a membrilor organelor administrative sau de conducere ale societății în cauză pentru greșeli comise de membrii organismelor respective în pregătirea și realizarea fuziunii.

Cod CivilArt. 72

Legea SACapitolul 11

(5) Membrii organului executiv al persoanei juridice participante la reorganizare răspund solidar, pe parcursul a 3 ani de la data reorganizării, pentru prejudiciul cauzat prin reorganizare participanților sau creditorilor persoanelor juridice reorganizate.

Capitolul 11PERSOANELE CU FUNCȚII DE RĂSPUNDERE ALE SOCIETĂȚII ȘI RĂSPUNDEREA LOR

Conformă

Com. Codul Civil al RM prevede răspunderea organului executiv pentru prejudiciul cauzat participanților (inclusive acționarilor societății absorbite) și creditorilor în cazul fuziunii. Totodată Legea SA include prevederi mai detaliate cu privire la răspunderea persoanelor cu funcții de răspundere (inclusiv membrii organului executiv) în toate cazurile.





23 Art. 21 Legislațiile statelor membre prevăd cel puțin norme care reglementează răspunderea civilă față de acționarii societății absorbite a experților însărcinați cu întocmirea, în contul societății în cauză, a raportului prevăzut la articolul 10 alineatul (1) pentru greșeli comise de experții respectivi în îndeplinirea misiunii lor.

Legea evaluăriiArt. 24

Cod civilArt. 602

(1) Răspunderea materială a întreprinderii de evaluare față de beneficiar pentru rezultatele evaluării și recomandările ce țin de aceasta se specifică în contractul de prestare a serviciilor de evaluare.(2) Evaluatorul poartă răspundere administrativă sau penală pentru falsificarea rezultatelor evaluării, nerespectarea principiilor de independență, de conștiinciozitate și de confidențialitate ale evaluării. În cazul depistării încălcărilor menționate și cauzării de prejudicii beneficiarului, întreprinderea de evaluare este obligată să le repare conform legislației.

(1) În cazul în care nu execută obligația, debitorul este ținut să-l despăgubească pe creditor pentru prejudiciul cauzat astfel dacă nu dovedește că neexecutarea obligației nu-i este imputabilă.(2) Neexecutarea include orice încălcare a obligațiilor, inclusiv executarea necorespunzătoare sau tardivă.

(1) Debitorul poartă răspundere numai

Parțial conformă

Com. Legea evaluării nu prevede clar vreo răspundere civilă, și deleghează reglementarea acestor relații contractului de prestare a serviciilor de evaluare. Legea evaluării prevede răspunderea întreprinderii în cazurile de cauzare a prejudiciului prin falsificarea rezultatelor evaluării, încălcarea principiilor de independență, de conștiinciozitate și de confidențialitate ale evaluării. Însă totodată legea face referință la răspunderea administrative sau penală pentru aceleași fapte. Nu este clar dacă răspunderea civilă poate fi independentă de răspunderea administrative sau penală.

Prevederile generale din Codul Civil cu privire la răspunderea contractuală sunt aplicabile, dar acționarii companiei absorbite sau a celor care fuzionează nu vor fi parte a contractului de prestare a serviciilor de evaluare, astfel despăgubirile față de aceștia vor fi complicat de obținut, mai ales după ce aceste societăți își vor înceta existența.

Astfel legislația RM nu prevede clar răspunderea cerută de Directivă.





Cod civilArt. 603

pentru dol (intenție) sau culpă (imprudență sau neglijență) dacă legea sau contractul nu prevede altfel sau dacă din conținutul sau natura raportului nu reiese altfel.

Rec. Se recomandă completarea legislației RM cu o prevedere care să reflecte dispoziția din Directivă. Textul completării este inclus în propunerea pentru modificarea Art. 94 (6)1 descris mai sus la recomandările pentru Art. 10 din Directivă.

24 Art. 22 (1) Legislațiile statelor membre pot adopta dispoziții privind nulitatea fuziunilor doar în conformitate cu următoarele condiții:(a) nulitatea trebuie pronunțată prin

hotărâre judecătorească;(b) fuziunile care produc efecte în temeiul

articolului 17 pot fi declarate nule doar dacă legalitatea lor nu a fost supusă controlului preventiv judecătoresc sau administrativ, dacă nu au fost întocmite sau certificate în forma legală adecvată sau dacă se arată că decizia adunării generale este nulă sau poate fi anulată în conformitate cu dreptul intern;

(c) procedurile de anulare nu pot fi inițiate după expirarea unui termen de șase luni de la data la care fuziunea este opozabilă persoanei care invocă nulitatea sau dacă situația a fost rectificată;

(d) dacă neregula care poate conduce la

Legea SAArt. 93

(10) Hotărîrea privind reorganizarea societății se prezintă Comisiei Naționale a Pieței Financiare spre autorizare în termen de pînă la 6 luni de la data adoptării. În cazul nerespectării termenului indicat, hotărîrea de reorganizare își pierde valabilitatea.

Neconformă

Com. Legislația RM nu conține prevederi speciale privind nulitatea actului de fuziune și temeiurile de nulitate, conținute în Directivă.

Rec. Se recomandă preluarea acestui Articol 22 din Directivă și transpunerea acestuia în legislația RM cu ajustările necesare. Este de menționat faptul că această prevedere cu unele schimbări este aplicabilă și divizării. Divizarea este reglementată de Directiva 82/891/EEC și este inclusă în Anexa II din AA. Astfel atunci cînd se va face armonizarea cu Directiva 82/891/EEC nu este necesar de replicat această prevedere și la articolele cu privire la divizare doar să se facă referință la articolele respective despre fuziune.





anularea unei fuziuni poate fi remediată, instanța competentă acordă societăților implicate un termen pentru rectificarea situației;

(e) hotărârea de pronunțare a nulității fuziunii se publică în modul prevăzut de legislația fiecărui stat membru în conformitate cu articolul 3 din Directiva 2009/101/CE;

(f) opoziția terților, dacă legislația unui stat membru prevede acest lucru, poate fi exprimată doar în termen de șase luni de la publicarea hotărârii în modul prevăzut în Directiva 2009/101/CE;

(g) hotărârea care pronunță nulitatea fuziunii nu aduce atingere prin ea însăși valabilității obligațiilor în sarcina sau în beneficiul societății absorbante, angajate înainte de publicarea hotărârii și după data de la care fuziunea produce efecte;

(h) societățile care au participat la fuziune poartă răspunderea comună și indivizibilă pentru obligațiile societății absorbante prevăzute la litera (g).

(2) Prin derogare de la alineatul (1) litera (a), legislația unui stat membru poate să prevadă pronunțarea nulității unei fuziuni de către o autoritate administrativă, dacă o

Astfel Art. 94 din Legea SA poate fi completat cu un alineat nou cu următorul cuprins:„(9) Fuziunea poate fi declarată nulă doar în conformitate cu următoarele condiții:(a) nulitatea poate fi pronunțată prin hotărâre judecătorească; (b) fuziunile a căror efecte au intrat în vigoare pot fi declarate nule doar dacă nu au fost supuse verificării de către CNPF conform Art. 93 (9) sau (10) sau dacă se arată că decizia adunării generale este nulă sau poate fi anulată în conformitate cu legislația; (c) procedurile de anulare nu pot fi inițiate după expirarea unui termen de șase luni de la data la care fuziunea este opozabilă persoanei care invocă nulitatea sau dacă situația a fost rectificată, (d) dacă încălcarea care poate conduce la anularea unei fuziuni poate fi remediată, instanța competentă acordă societăților implicate un termen pentru rectificarea situației;(e) hotărârea de pronunțare a nulității fuziunii se publică în modul prevăzut pentru publicarea informației despre fuziune;(f) persoanele terțe ale căror drepturi au fost încălcate pot ataca hotărîrea despre





astfel de decizie poate fi contestată în instanță. Litera (b) și literele (d)-(h) de la alineatul (1) se aplică prin analogie autorității administrative. Aceste proceduri de anulare nu pot fi inițiate după expirarea unui termen de șase luni de la data de la care fuziunea produce efecte.

(3) Nu se aduce atingere legislațiilor statelor membre privind nulitatea unei fuziuni pronunțată ca urmare a unei monitorizări, alta decât controlul preventiv judecătoresc sau administrativ al legalității.

anulare a fuziunii doar în termen de șase luni de la publicarea hotărârii în modul prevăzut mai sus;(g) hotărârea care pronunță nulitatea fuziunii nu aduce atingere prin ea însăși valabilității obligațiilor în sarcina sau în beneficiul societății absorbante sau a societății noi, apărute înainte de publicarea hotărârii și după data de la care fuziunea produce efecte;(h) societățile care au participat la fuziune poartă răspunderea comună și indivizibilă pentru obligațiile prevăzute la litera (g).”

Articolul 23, Capitolul IV, FUZIUNEA PRIN CONTOPIREArt. 5, 6, 7, 9-22 de mai sus se aplică şi fuziunii prin contopire (crearea unei noi societăți)

25 Art. 23 (1) Articolele 5, 6 și 7 și articolele 9-22 din prezenta directivă se aplică, fără a aduce atingere articolelor 12 și 13 din Directiva 2009/101/CE, pentru fuziunea prin constituirea unei noi societăți. În acest scop, „societățile care fuzionează” și „societatea absorbită” înseamnă societățile care încetează să mai existe, iar „societatea absorbantă” înseamnă noua societate.Articolul 5 alineatul (2) litera (a) din prezenta directivă se aplică, de asemenea, noii societăți.

Legea SAArt. 94

(4) Contopirea și absorbția se efectuează în temeiul contractului de fuziune, aprobat de adunarea generală a acționarilor fiecărei societăți participante la reorganizare. […]

(5) Contractul de fuziune va prevedea clauzele stabilite în Codul civil și modul de determinare, după caz, a proporțiilor convertirii valorilor mobiliare. La contractul de fuziune se vor anexa proiectele actului de constituire al societății ce urmează a fi

Parțial conformă

Com. Comentariile și recomandările pentru Art. 5, 6, 7 și articolele 9-21 au făcute ținînd cont de fuziunea prin contopire și se aplică ambelor tipuri de fuziune. În ce privește Art. 22 acesta se aplică fuziunii prin contopire fără a aduce atingere articolelor 12 și 13 din Directiva 2009/101/CE. Precum este explicat mai sus Directiva 2009/101/CE este inclusă în AA și urmează a fi transpusă în legislația RM. Articolele 12 și 13 din Directiva





(2) Proiectul de fuziune și, dacă sunt conținute într-un document separat, actul constitutiv sau proiectul de act constitutiv și statutul sau proiectul de statut al noii societăți trebuie să fie aprobate de adunarea generală a fiecăreia dintre societățile care încetează să mai existe.

înființată, actele de predare- primire și bilanțul consolidat.

2009/101/CE se referă la temeiurile de nulitate a societăților noi constituite, modul de publicitate și de dizolvare ca urmare a nulității.

Rec. Pentru a conforma prevederile cu privire la nulitatea fuziunii recomandate mai sus pentru transpunerea Art. 22 cu cerințele din Art. 23 din Directivă se recomandă o ajustare la cele de mai sus. Astfel Art. 94 din Legea SA poate fi completat cu un alineat nou cu următorul cuprins:„(10) Fuziunea prin contopire (crearea unei noi societăți) poate fi declarată nulă în condiții prevăzute la alin. 9 atîta timp cît acestea nu contravin temeiurilor prevăzute pentru nulitatea constituirii societăților prevăzute în Codul Civil.”(Notă: SE prezumă că Codul Civil va fi adus in conformitate cu Articolele 12 și 13 din Directiva 2009/101/CE)

Com. În ce privește alin 2 din Art. 23 din Directivă legislația RM este în conformitate cu Directiva deoarece cere ca la contractul de fuziune să fie anexat și proiectul actului constitutiv pentru societatea nou creată care să fie aprobat de adunările generale ale ambelor





societăți. Articolul 24-29, Capitolul V

ABSORBȚTIA UNEI SOCIETĂȚI DE CĂTRE O ALTĂ SOCIETATE CARE DEȚINE CEL PUȚIN 90% DIN ACȚIUNILE SALE 26 Art. 24 În ceea ce privește societățile aflate sub

incidența legislațiilor interne, statele membre adoptă dispoziții privind operațiunea prin care una sau mai multe societăți sunt dizolvate fără a intra în lichidare și transferă toate activele și pasivele lor unei alte societăți care deține toate acțiunile lor sau alte titluri conferind drepturi de vot în adunarea generală. Aceste operațiuni sunt reglementate de dispozițiile din capitolul III. Cu toate acestea, statele membre nu impun cerințele stabilite la articolul 5 alineatul (2) literele (b), (c) și (d), articolele 9, 10, articolul 11 alineatul (1) literele (d) și (e), la articolul 19 alineatul (1) litera (b) și la articolele 20 și 21.

Fără echivalent Neconformă

Com. Legislația RM nu conține prevederi care să reglementeze o asemenea situație. Directiva impune statele să faciliteze fuziunea în situațiile cînd o societate absoarbe o altă societate în care deține 100% din acțiunile cu drept de vot (aceasta ar include și acțiunile preferențiale, deoarece ele oferă dreptul de vot atunci cînd sunt afectate drepturile unor astfel de acționari). O astfel de fuziune este exceptată de la aplicarea prevederilor menite să protejeze drepturile acționarilor în societatea absorbită.

Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi. Spre exemplu poate fi introdus un Articol nou cu următorul cuprins, luînd în considerație modificările propuse în acest tabel. „Art. 942 Alte tipuri de fuziune și acțiuni similare. (1) Absorbția unei sau mai multor societăți





de către o altă societate care deține toate acțiunile și alte valori mobiliare care oferă dreptul de vot în societățile absorbite este reglementată de către prevederile aplicabile fuziunii cu excepțiile prevăzute de prezentul articol. La o astfel de absorbție nu se aplică:

- prevederile care impun indicarea raportul valoric al participațiunilor și patrimoniul care se transmite persoanei juridice beneficiare;

- Art. 94 (5) a), b)- Art. 93 (5)- Art. 94 (6)1

- Art. 941 (1) d), e)- prevederile privind răspunderea

pentru prejudiciul cauzat prin reorganizare acționarilor societății absorbite .”

27 Art. 25 Statele membre nu aplică articolul 7 pentru operațiunile menționate la articolul 24, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:(a) trebuie îndeplinite formalitățile de

publicitate prevăzute la articolul 6 pentru fiecare societate implicată în operațiune cu cel puțin o lună înainte ca operațiunea să producă efecte;

(b) cu cel puțin o lună înainte ca operațiunea să producă efecte, toți


Com. Legislația RM nu conține prevederi care să reglementeze o asemenea situație.

Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi.Astfel în Art. 942 propus mai sus poate fi adăugat un alt aliniat cu următorul





acționarii societății absorbante trebuie să aibă dreptul de a lua cunoștință de documentele prevăzute la articolul 11 alineatul (1) literele (a), (b) și (c) la sediul societății comerciale;

(c) se aplică articolul 8 primul paragraf litera (c).

În sensul prezentului articol primul paragraf litera (b), se aplică articolul 11 alineatele (2), (3) și (4).

cuprins:

„(2) Absorbția prevăzută la alin. (1) nu trebuie să fie aprobată de adunarea generală a fiecărei societăți participante la fuziune dacă sunt întrunite următoarele condiții:

(a) sunt îndeplinite formalitățile de publicitate prevăzute la articolul 55 (5)1 pentru fiecare societate implicată în operațiune cu cel puțin o lună înainte ca operațiunea să producă efecte;

(b) cu cel puțin o lună înainte ca operațiunea să producă efecte, toți acționarii societății absorbante trebuie să aibă dreptul de a lua cunoștință de documentele prevăzute la articolul 941 alineatul (1) literele (a), (b) și (c) la sediul societății comerciale în condițiile Art. 941

alineatele (2), (3) și (4);

(c) unul sau mai mulți acționari ai societății absorbante care dețin acțiuni în mărime de 5% sau mai mult din acțiunile cu drept de vot a societății absorbante are dreptul de a solicita convocarea unei adunări generale a societății absorbante pentru a se pronunța asupra aprobării





fuziunii.”

27 Art. 26 Statele membre pot să aplice articolele 24 și 25 pentru operațiunile prin care una sau mai multe societăți sunt dizolvate fără a intra în lichidare și transferă toate activele și pasivele lor unei alte societăți, dacă toate acțiunile și alte titluri menționate la articolul 24 ale societății sau societăților absorbite aparțin societății absorbante și/sau persoanelor care dețin acțiunile și titlurile respective în nume propriu, dar în contul societății absorbante.

Opțional Opțional


Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi pentru a facilita astfel de operațiuni. Astfel în Art. 942 propus mai sus poate fi adăugat încă un aliniat cu următorul cuprins:„(3) Prevederile din aliniatele (1) și (2) din acest articol se aplică și operațiunilor prin care una sau mai multe societăți sunt absorbite de o altă societate, dacă toate acțiunile și alte titluri menționate la aliniatul (1) ale societății sau societăților absorbite aparțin societății absorbante și/sau persoanelor care dețin acțiunile și titlurile respective în nume propriu, dar în contul societății absorbante.”

28 Art. 27 În cazul în care fuziunea prin absorbție este realizată de o societate comercială care deține 90 % sau mai mult, dar nu totalitatea acțiunilor sau a altor titluri care conferă drept de vot în adunările generale ale







societății sau ale societăților absorbite, statele membre nu impun aprobarea fuziunii de către adunarea generală a societății absorbante, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:(a) trebuie îndeplinite formalitățile de

publicitate prevăzute la articolul 6 pentru societatea absorbantă cu cel puțin o lună înainte de data stabilită pentru adunarea generală a societății sau a societăților absorbite care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune;

(b) cu cel puțin o lună înainte de data menționată la litera (a), toți acționarii societății absorbante trebuie să aibă dreptul să consulte, la sediul societății, documentele specificate la articolul 11 alineatul (1) literele (a), (b) și, după caz, (c), (d) și (e);

(c) se aplică articolul 8 primul paragraf litera (c).

În sensul primului alineat litera (b), se aplică articolul 11 alineatele (2), (3) și (4).

Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi. Astfel în Art. 942 propus mai sus poate fi adăugat încă un aliniat cu următorul cuprins:

“(4) În cazul în care fuziunea prin absorbție este realizată de o societate pe acțiuni care deține 90 % sau mai mult, dar nu totalitatea acțiunilor sau a altor titluri care conferă drept de vot în societățile absorbite, nu se cere aprobarea fuziunii de către adunarea generală a societății absorbante, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:

(a) trebuie îndeplinite formalitățile de publicitate prevăzute la articolul 55 (5)1 pentru societatea absorbantă cu cel puțin o lună înainte de data stabilită pentru adunarea generală a societății sau a societăților absorbite care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune;

(b) se aplică alineatele (b) și (c) din aliniatul (2) din acest articol.”

Rec. (Alternativă) Autoritățile RM s-au





arătat îngrijorate că astfel de excepții ar putea cauza abuzuri de drepturile acționarilor minoritari. În așa caz prevederea propusă mai sus nu trebuie inclusă, iar RM să explice de ce ar prefera să nu aplice această prevedere din Directivă. Drept motiv poate fi invocate potențialele abuzuri și dorința de a le evita.

29 Art. 28 Statele membre nu impun cerințele stabilite la articolele 9, 10 și 11 în cazul unei fuziuni în sensul articolului 27, dacă sunt îndeplinite următoarele condiții:a) acționarii minoritari ai societății

absorbite își pot exercita dreptul ca acțiunile lor să fie achiziționate de societatea absorbantă;

b) dacă își exercită acest drept, ei trebuie să aibă dreptul de a obține în schimb contravaloarea acțiunilor lor;

c) în cazul unui dezacord asupra contravalorii acțiunilor, trebuie să fie posibilă stabilirea acesteia de către instanță sau de o autoritate administrativă desemnată în acest scop de statul membru.

Un stat membru poate să nu aplice primul paragraf, în cazul în care legislația respectivului stat membru permite



Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi. Astfel în Art. 942 propus mai sus poate fi adăugat încă un aliniat cu următorul cuprins:

„(5) În cazul fuziunilor descrise la aliniatul (4) nu trebuie aplicate prevederile Art. 93 (5), 94 (6)1 și Art. 941 dacă sunt întrunite următoarele condiții:(a) acționarii minoritari ai societății absorbite au dreptul ca acțiunile lor să fie achiziționate de societatea absorbantă;(b) dacă își exercită acest drept, ei trebuie





societății absorbante să ceară tuturor deținătorilor de titluri rămase ale societății sau societăților absorbite să îi vândă aceste titluri la un preț echitabil înainte de fuziune, fără vreo ofertă publică prealabilă.

să aibă dreptul de a obține în schimb contravaloarea acțiunilor lor;(c) în cazul unui dezacord asupra contravalorii acțiunilor, trebuie să fie posibilă stabilirea acesteia de către instanță.

Excepțiile indicate la prima propoziție nu se aplică în cazul cererilor de retragere obligatorie în condițiile Legii cu privire la piața de capital”.

30 Art. 29 Statele membre pot să aplice articolele 27 și 28 pentru operațiunile prin care una sau mai multe societăți sunt dizolvate fără a intra în lichidare și transferă toate activele și pasivele lor unei alte societăți, dacă cel puțin 90 %, dar nu 100 %, din acțiunile și celelalte titluri prevăzute la articolul 27 ale societății sau societăților absorbite aparțin societății absorbante în cauză și/sau persoanelor care dețin acțiunile și titlurile respective în nume propriu, dar în contul societății absorbante.

Opțional Opțional


Rec. Se recomandă să fie introduse modificările necesare în legislația RM pentru transpunerea acestei prevederi pentru a facilita astfel de operațiuni. Astfel în Art. 942 propus mai sus poate fi adăugat încă un aliniat cu următorul cuprins:„(6) Prevederile din aliniatele (4) și (5) din acest articol se aplică și operațiunilor prin care una sau mai multe societăți sunt absorbite de o alată societate, dacă cel puțin 90 %, dar nu 100 %, din acțiunile și celelalte titluri de valoare ce oferă drept





de vot ale societății sau societăților absorbite aparțin societății absorbante în cauză și/sau persoanelor care dețin acțiunile și titlurile respective în nume propriu, dar în contul societății absorbante.”

Articolul 30-31, Capitolul VIALTE OPERAȚIUNI ASIMILATE FUZIUNII

31 Art. 30 Dacă, în cazul uneia dintre operațiunile prevăzute la articolul 2, legislațiile statelor membre permit o plată în numerar de peste 10 %, au aplicare capitolele III și IV, precum și articolele 27, 28 și 29.

Se aplică în dependență de Art. 3 și 4

Com. În cazul în care se va urma recomandarea cu privire la Art. 3 și 4 acest Art. 30 al Directivei nu se va aplica în cazul RM.

Dacă se va merge pe calea Recomandării alternative, legislația RM va fi în conformitate cu această prevedere dacă celelalte prevederi ale Directivei sunt transpuse.

32 Art. 31 Dacă legislația unui stat membru permite realizarea uneia dintre operațiunile prevăzute la articolele 2, 24 și 30 fără ca toate societățile care își transferă patrimoniul să înceteze să existe, au aplicare, după caz, capitolul III, cu excepția articolului 19 alineatul (1) litera (c), capitolul IV sau capitolul V.

Fără echivalent Conformă

Com. Legislația RM nu admite situațiile descrise în acest articol al Directivei.





Articolul 32-34, Capitolul VIIDISPOZIȚII FINALE

33 Art. 32 Directiva 78/855/CEE, astfel cum a fost modificată prin actele menționate în anexa I partea A, se abrogă fără a aduce atingere obligațiilor statelor membre în ceea ce privește termenele de transpunere în dreptul intern a directivelor menționate în anexa I partea B.

Trimiterile la directiva abrogată se interpretează ca trimiteri la prezenta directivă și se citesc în conformitate cu tabelul de corespondență din anexa II.

Procedură (Nu se aplică)

34 Art. 33 Prezenta directivă intră în vigoare la 1 iulie 2011.


35 Art. 34 Prezenta directivă se adresează statelor membre.



TABEL DE CONCORDANȚĂ - CNPFcnpf.md/file/proiecte/2016/SA/DIRECTIVA_1978_NR_855.docx · Web...

Documents

Transcript of TABEL DE CONCORDANȚĂ - CNPFcnpf.md/file/proiecte/2016/SA/DIRECTIVA_1978_NR_855.docx · Web...