UniCredit Tiriac Bank Confidential

Noul Cod Civil (NCC)

FIDUCIA, din perspectiva practicianului - Iulie 2012

Directia Juridica

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Fiducia – cateva informatii generale

Fiducia este o institutie cunoscuta inca din dreptul roman, prin intermediul fiduciei constituitorul transfera

proprietatea unuia sau mai multor bunuri ale sale fiduciarului ca obligatia acestuia de a conserva aceste

bunuri in interesul sau sau al unui tert indicat de constituitor (fiducia cum amico) sau in interesul fiduciarului

cu titlu de garantie pentru plata unei creante a constitutitorului fata de fiduciar (fiducia cum creditore),

fiduciarul fiind obligat ca la termenul stipulat sau la achitarea creantei sa restituie bunul constituitorului sau

persoanei indicate de acesta

In tarile europene nu a fost folosita timp de secole, insa a cunoscut consacrare si o ampla utilizare in dreptul

anglo-saxon si ulterior nord american, fiind cunoscuta sub denumirea de TRUST

In dreptul romanesc, fiducia este o institutie importata in principal din dreptul francez (Codul Civil francez

art. 2011 – 2030), dar inspirata si din Codul Civil al Quebec-ului din 1996 (art 1260 – 1370)

Insa, in timp ce in Codul Civil al Quebec-ului fiducia este o reglementare referitoare la bunuri intemeiata pe

institutia traditionala a trust-ului englez, iar in Codul civil francez fiducia este un mod de dobandire a

proprietatii, NCC a mixat cele 2 sisteme astfel incat, desi institutia fiduciei reproduce aproape fidel

reglementarea din Codul civil francez si nu se intemeiaza pe institutia trust-ului, este totusi inclusa in Cartea

a III-a “Despre bunuri” similar solutiei din Codul Civil al Quebec-ului.

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Definitie. Particularitati

Este o tehnica juridica moderna “de gestiune a patrimoniului, fundamentata pe ideea transferului”, temporar,

a unui drept/bun din patrimoniul constituitorului in patrimoniul fiduciarului, cu un scop determinat contractual

(administrarea dreptului/bunului de catre fiduciar in folosul unuia sau mai multor beneficiari)

Cu titlu generic, art 31 NCC dispune ca orice persoana fizica sau juridica are un patrimoniu. Patrimoniul, in

functie de dimensiunea sa sau de calitatea persoanei care il detine, se poate fractiona in 2 sau mai multe

mase patrimoniale, care sunt considerate ele insele universalitati juridice. Masele patrimoniale fiduciare sunt

considerate patrimonii de afectatiune. Afectatiunea patrimoniala este, in sensul art. 2324 alin 2 - 4 NCC o

specie a diviziunii patrimoniale.

O astfel de forma de fractionare a patrimoniului este fiducia, tehnica juridica prin intermediul careia o

fractiune de patrimoniu este transferata/pusa la dispozitia fiduciarului care va putea face inclusiv acte de

dispozitie cu privire la bunurile/drepturile ce fac parte din acea fractiune de patrimoniu. Fiduciarul este practic

un proprietar legal (legal ownership) al fractiunii de patrimoniu respective, chiar daca dreptul sau nu este

perpetuu si nici exclusiv.

Fiducia prezinta urmatoarele particularitati : (i) creaza o masa patrimoniala distincta de celelalte drepturi si

obligatii din patrimoniul fiduciarului ; (ii) masa patrimoniala fiduciara este afectata unui scop determinat; (ii)

fiduciarul administreaza masa patrimoniala fiduciara in vederea realizarii scopului determinat prin contractul

de fiducie; (iii) fiduciarul exercita puterile de administrare si de dispozitie in interesul altuia, iar nu in interes

propriu, dar in limitele stabilite prin contractul de fiducie; (iv) este limitata in timp; (iv) are efect translativ de

drepturi; (v) permite partilor o mare libertate contractuala intrucat partile stabilesc contractual drepturile

transferate, durata fiduciei (care nu poate depasi 33 de ani de la data incheierii contractului) si mai ales

scopul fiduciei, precum si intinderea puterilor de administrare si dispozitie ale fiduciarului.

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Definitie. Particularitati - II

Lipsa stabilirii prin lege a scopului fiduciei (singura limitare legala este interzicerea liberalitatilor indirecte prin

intermediul fiduciei) poate constitui un avantaj in utilizarea practica a acestei institutii, utilitatea practica

depinzand in mare masura de creativitatea, de imaginatia practicienilor, insa formalismul excesiv (forma

autentica a contractului de fiducie, formalitatile fiscale si de publicitate) este un obstacol in ce priveste

aplicarea practica a fiduciei in afacerile comerciale caracterizate prin celeritate si simplitate (de ex, este de

vazut cum se va impaca cerinta formei autentice, prevazuta ad validitatem, cu deschiderea unui cont bancar

fiduciar) .

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Posibile aplicatii practice

Din punct de vedere practic, fiducia poate fi utilizata pentru realizarea gestiunii unui bun/patrimoniu,

realizarea transferului unui drept/ansamblu de drepturi din patrimoniul unei persoane in patrimoniul altei

persoane sau pentru a garanta o datorie.

Fiducia - gestiune poate fi utilizata: (i) in cazul unui credit sindicalizat, poate organiza relatiile dintre bancile

participante la sindicat; (ii) poate facilita organizarea unor conventii cu privire la dreptul de vot (constituitorul

transfera fiduciarului dreptul de vot, pastrand celelalte drepturi ce decurg din detinerea actiunilor) sau a unor

pacte intre actionari (ex: pactele de preferinta); (iii) in cazul concentrarilor economice (potrivit unor autori)

“constituitorul incredinteaza unui fiduciar independent, pana la autorizarea operatiunii de concentrare

economica de catre autoritatile abilitate, gestiunea intreprinderii achizitionate cu obligatia fiduciarului de a o

restitui beneficiarului ulterior obtinerii autorizatiei”); (iv) cooperarea intre intreprinderi .

Fiducia – garantie poate fi utilizata de catre constituitorul – debitor intr-un raport juridic obligational pentru a

transfera fiduciarului (creditor/un tert) dreptul de proprietate asupra unui bun cu obligatia acestuia din urma

de a-l restitui constituitorului la incetarea fiduciei daca datoria s-a stins sau creditorului beneficiar, daca

datoria nu s-a stins.

In ce priveste fiducia transmisiune, NCC interzice fiducia prin care se realizeaza o liberalitate indirecta cu

scopul protejarii drepturilor succesorale, dar pare sa nu interzica “gratificarea beneficiarului” prin donatii

directe si deghizate.

Insa, in conditiile unei reglementari insuficient de clara, care ridica o multitudine de intrebari (de ex: este

fiduciarul proprietarul bunului/fractiunii de patrimoniu in condiitile in care dreptul sau nu este perpetuu si nici

exclusiv, iar fiduciarul suporta “sanctiuni specifice” contractului de mandat, cine suporta riscul contractului

etc), ramane ca doctrina si jurisprudenta sa identifice aplicatiile practice ale acestei noi institutii si sa dea

raspunsurile corecte.

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Raspunderea in functie de separatia maselor patrimoniale

Deschiderea procedurii insolvenţei împotriva fiduciarului nu afectează masa patrimonială fiduciară (Art. 785 )

Bunurile din masa patrimonială fiduciară pot fi urmărite, în condiţiile legii, de titularii de creanţe născute în

legătură cu aceste bunuri sau de acei creditori ai constituitorului care au o garanţie reală asupra bunurilor

acestuia şi a cărei opozabilitate este dobândită, potrivit legii, anterior stabilirii fiduciei. Dreptul de urmărire

poate fi exercitat şi de ceilalţi creditori ai constituitorului, însă numai în temeiul hotărârii judecătoreşti

definitive de admitere a acţiunii prin care a fost desfiinţat sau a devenit inopozabil, în orice mod, cu efect

retroactiv, contractul de fiducie. (art 786 alin 1 NCC)

Titularii creanţelor născute în legătură cu bunurile din masa patrimonială fiduciară nu pot urmări decât aceste

bunuri, cu excepţia cazului în care, prin contractul de fiducie, s-a prevăzut obligaţia fiduciarului sau/şi a

constituitorului de a răspunde pentru o parte sau pentru tot pasivul fiduciei. În acest caz, va fi urmărit mai

întâi activul masei patrimoniale fiduciare, iar apoi, dacă este necesar, bunurile fiduciarului sau/şi ale

constituitorului, în limita şi în ordinea prevăzute în contractul de fiducie. (art 786 alin 2 NCC)

Concluziile pe care le putem extrage sunt urmatoarele:

- Bunurile din masa patrimoniala fiduciara pot fi urmarite doar de creditorii ale caror creante s-au nascut in

legatura cu acestea, cu exceptia cazul lui in care un creditor personal al constituitorului si-a constituit si a

facut opozabila, anterior incheierii fiduciei, o garantie reala asupra acelor bunuri

- Creditorii constituitorului pot urmari bunurile din patrimoniul fiduciar doar in cazul desfiintarii sau declararii ca

inopozabil a contractului de fiducie.

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Raspunderea in functie de separatia maselor patrimoniale - II

- Titularii creantelor nascute in legatura cu bunurile din masa patrimoniala fiduciara nu pot urmari decat aceste

bunuri, cu exceptia cazului in care prin contractul de fiducie s-a reglementat obligatia fiduciarului sau a

constituitorului de a raspunde pentru o parte sau pentru tot pasivul fiduciei, caz in care va fi mai intai

urmarit activul masei patrimoniale fiduciare si apoi, in masura in care este necesar, bunurile fiduciarului si ale

constituitorului, in limita si in ordinea prevazute in contractul de fiducie. Se instituie asadar un beneficiu de

discutiune similar celui reglementat in materia fideiusiunii (art 2294 alin 1 NCC).

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Raspunderea in functie de separatia maselor patrimoniale - III

Art. 31 - Patrimoniul. Mase patrimoniale şi patrimonii de afectaţiune

Orice persoană fizică sau persoană juridică este titulară a unui patrimoniu care include toate drepturile şi

datoriile ce pot fi evaluate în bani şi aparţin acesteia.

Acesta poate face obiectul unei diviziuni sau unei afectaţiuni numai în cazurile şi condiţiile prevăzute de lege.

Patrimoniile de afectaţiune sunt masele patrimoniale fiduciare, constituite potrivit dispoziţiilor titlului IV al

cărţii a III-a, cele afectate exercitării unei profesii autorizate, precum şi alte patrimonii determinate potrivit

legii.

Art. 2.324 - Garanţia comună a creditorilor

Cel care este obligat personal răspunde cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare. Ele

servesc drept garanţie comună a creditorilor săi.

Nu pot face obiectul garanţiei prevăzute la alin. (1) bunurile insesizabile.

Creditorii ale căror creanţe s-au născut în legătură cu o anumită diviziune a patrimoniului, autorizată de lege,

trebuie să urmărească mai întâi bunurile care fac obiectul acelei mase patrimoniale. Dacă acestea nu sunt

suficiente pentru satisfacerea creanţelor, pot fi urmărite şi celelalte bunuri ale debitorului.

Bunurile care fac obiectul unei diviziuni a patrimoniului afectate exerciţiului unei profesii autorizate de lege

pot fi urmărite numai de creditorii ale căror creanţe s-au născut în legătură cu profesia respectivă. Aceşti

creditori nu vor putea urmări celelalte bunuri ale debitorului.

____________

Dispoziţiile art. 2.324 alin. (4) din Codul civil se aplică în toate cazurile în care profesionistul îşi operează diviziunea

patrimoniului, dar numai cu privire la drepturile şi obligaţiile născute după intrarea în vigoare a Codului civil. Creditorii

prevăzuţi la art. 2.324 alin. (4) din Codul civil includ şi statul şi organele fiscale. (a se vedea art. 151 din Legea nr.

71/2011)

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Concluzii

Din modul in care a fost reglementata fiducia, nu rezulta cu certitudine daca fiducia este : (i) o forma

speciala de proprietate, derogatorie de la proprietatea ordinara, (ii) o noua forma de drept real asupra

bunului altuia, (iii) un instrument de organizare a patrimoniului , (iv) “o garantie inedita, diferita fata de gaj si

ipoteca”

Nu este un simplu contract, ci un mecanism juridic “complex, abstract, polivalent “ a carui utilitate practica

nu se poate stabili din maniera in care este reglementat in NCC

Are ca efect constituirea unei mase patrimoniale fiduciare distincte de patrimoniul personal al fiduciarului ,

afectata scopului determinat in contractul de fiducie

Pentru a putea fi aplicata cu succes in afaceri, este necesara “armonizarea reglementarii din NCC cu legea

societatilor, legea pietei de capital si legea insolventei” .

UniCredit Tiriac Bank Confidential

Surse bibliografice

Fiducia in Noul Cod Civil , prof. univ. Dan Chirica, in Noile Coduri ale Romaniei, Studii si Cercetari Juridice,

editura Universul Juridic, 2011

Aplicatii ale fiduciei in dreptul afacerilor in lumina Noului Cod Civil, lector univ. dr. Lavinia Tec, in Noile

Coduri ale Romaniei, Studii si Cercetari Juridice, editura Universul Juridic, 2011

Noul Cod Civil, Comentariu pe articole art 1 – 2664, Editura C. H. Beck, 2012

Dreptul Comercial. Intreprinderea, G. Piperea, Editura C. H. Beck, 2012