Excluderea Si Retragerea Asociatilor

8/12/2019 Excluderea Si Retragerea Asociatilor

http://slidepdf.com/reader/full/excluderea-si-retragerea-asociatilor 1/7

EXCLUDEREA ŞI RETRAGEREA ASOCIAŢILOR

Excluderea apare ca o sancţiune specifică în dreptul societăţilor comerciale pentru acei asociaţi care nu au respectat prevederile legii şi ale actului constitutiv.Excluderea nu este obligatorie, în sensul că, deşi unul dintre asociaţi aduceatingere intereselor societăţii, dacă nu încalcă şi alte dispoziţii (de drept civil,contravenţional sau penal), îşi poate păstra calitatea de asociat.

1. CAZURI DE EXCLUDERE A ASOCIATULUI

Poate fi exclus din societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau curăspundere limitată (art. din !egea "#$#%%&)'

a) asociatul care, pus în înt rziere, nu aduce aportul la care s a obligat* b) asociatul cu răspundere nelimitată în stare de faliment sau care a

devenit legalmente incapabil*c) asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în

administraţie ori contravine dispoziţiilor art. +& şi + .ispoziţiile art. lit.c din !egea "#$#%%& care prevăd posibilitatea excluderiiasociatului care se amestecă fără drept în administraţie, se foloseşte de capitalulsocial sau de bunurile societăţii, sau ia din fondurile societăţii mai mult dec t i s afixat pentru c-eltuielile făcute, motive invocate de reclamantă pentru excludere,nu se aplică asociatului dintr o societate cu răspundere limitată. ispoziţiile legalese referă doar la asociatul dintr o societate cu răspundere nelimitată, cum suntsocietăţile în nume colectiv şi în comandită simplă. n atare situaţie, acţiuneareclamantei pentru excluderea p r tului,asociat neadministrator într o societate curăspundere limitată este inadmisibilă.d) asociatul administrator care comite fraudă în dauna societăţii sau se serveşte desemnătura socială sau de capitalul social în folosul lui sau al altora.n practica /urisdicţională s a arătat că prinfraudă în dauna soci !ă"ii se înţelegeorice acţiune sau omisiune intenţionată săv rşită de asociatul administrator,indiferent dacă pre/udiciul condiţionat de lege se produce în sfera gestiunii internesau în sfera relaţiilor cu terţii* precum şi indiferent dacă fraudarea are ca suportexercitarea atribuţiilor în calitate de administrator sau exercitarea drepturilor şiobligaţiilor societare în simpla calitate de asociat.0 a considerat că este fraudă în dauna societăţii' prin expertiza efectuată în cauză s a stabilit că asociatul a retras din cont o sumă

pentru ac-iziţionarea din străinătate a unor utila/e şi aparatură electronică,

operaţiuni care n au fost evidenţiate în contabilitatea societăţii.

#



a desfăşurat o activitate pre/udiciabilă pentru societate, prin evidenţierea îngestiune a unor cantităţi de mărfuri mai mici dec t cele primite în fapt, sprefolosul propriu, precum şi prin deţinerea abuzivă şi exclusivă a unor documenteale societăţii(carnet cec, ştampilă). contractarea în numele societăţii a unor împrumuturi bancare,ac-iziţionarea de bunuri de valoare, cum ar fi televizoare color şi calculatoare, precum şi ma/orarea capitalului social, toate realizate unilateral de asociatuladministrator, fără acordul celuilalt asociat, constituie fraudă. 1u pot fi considerate fraudă în dauna societăţii' negli/enţa, inabilitatea,dezinteresul în afaceri, at ta timp c t acestor fapte le lipseşte elementul voliţionalcare să permită calificarea lor ca fiind un act de înşelăciune. e) concurenţa neloială. !a 012, 020 şi 03!, asociaţii nu pot lua parte, ca asociaţi cu răspunderenelimitată, în alte societăţi concurente sau av nd acelaşi obiect de activitate, nicisă facă operaţiuni în contul lor sau al altora, în acelaşi fel de comerţ sau într unul

asemănător, fără consimţăm ntul celorlalţi asociaţi. n acest caz numai societatea poate să ceară excluderea asociatului. easemenea, poate să decidă că asociatul care a făcut actele de concurenţă a lucrat încontul ei sau poate să ceară despăgubiri. 4cest drept se stinge după trecerea a "luni din ziua c nd societatea a avut cunoştinţă de actele de concurenţă neloială,fără a fi luat vreo -otăr re. 1u poate fi exclus un asociat pentru motive prevăzute la art. ,dacă' #. mpre/urarea că au fost sesizate organele de poliţie pentru fapte penale, nueste de natură să dovedească existenţa unor fraude, din moment ce o asemenea

sesizare nu s a finalizat printr o -otăr re penală de condamnare, rămasă definitivă. . 0oţul asociatului administrator a înfiinţat o altă societate comercială, lacare acesta nu este asociat, iar activitatea acestei 0.2. nu afectează societateaînfiinţată de părţile în litigiu. ". !ipsa de activitate fizică sau intelectuală în folosul societăţii. 5. 0uma ce nu apare predată la casierie reprezintă monedă divizionară demetal p nă la #& lei inclusiv, ce răm nea în magazin fără evidenţă, practică probată prin depoziţiile de martori ale v nzătorilor. 6. 3efuzul de a recepţiona şi pune în v nzare mărfurile primite, şi deanga/are a personalului calificat. 7. 1eparticiparea la adunarea generală. 2lauzele enumerate de lege au caracter limitativ şi, dacă în actul constitutivnu au mai fost prevăzute altele, acestea vor fi interpretate strict.

#. EXCLUDEREA $% CAZUL S.A. ŞI S.C.A.

Este inadmisibilă excluderea unui asociat dintr o societate pe acţiuni,acţionarii av nd împotriva administratorului asociat, pentru neregulile constatate



în exerciţiul funcţiei, o acţiune viz nd sc-imbarea acestuia din funcţie cu plataeventuală de daune. Pe de altă parte, folosirea calităţii de administrator al unei societăţicomerciale după excluderea din societate prin -otăr re civilă irevocabilă, înscopul de a obţine un folos material şi dacă s a pricinuit o pagubă, constituieinfracţiunea de înşelăciune prevăzută de art. #6 alin. #, şi " din 2odul penal. &. DRE'TURILE ŞI O(LIGAŢIILE ASOCIATULUI EXCLUS

4sociatul exclus răspunde de pierderi şi are dreptul la beneficii p nă în ziuaexcluderii sale, însă nu va putea cere lic-idarea lor p nă ce acestea nu suntrepartizate conform prevederilor actului constitutiv. 4sociatul exclus nu are dreptul la o parte proporţională din patrimoniulsocial, ci numai la o sumă de bani care să reprezinte valoarea acestuia. 4sociatul exclusrămâne obligat faţă de terţi pentru operaţiunile făcute de

societate, p nă în ziua răm nerii definitive a -otăr rii de excludere (art. 6). acă, în momentul excluderii, sunt operaţiuni în curs de executare, asociatuleste obligat să suporte consecinţele şi nu şi va putea retrage partea ce i se cuvinedec t după terminarea acelor operaţiuni. repturile cuvenite asociatului debitor, exclus în urma unei opoziţiiintroduse de către creditorii personali,vor fi calculate pe baza ultimului bilanţ contabil aprobat şi nu p nă în ziua excluderii sale (art. &7 alin.").

). DRE'TUL LA RETRAGERE DI% SOCIETATE

R !ra* r a asociatului se realizează în anumite situaţii strict determinate încazul societăţilor pe acţiuni* la societăţile de persoane, av nd în vedere şielementul subiectiv care contribuie la constituirea şi existenţa societăţii 8 affectiosocietatis 8 retragerea se poate face motivat, dar pentru cauze diverse, pe carelegea le enumeră cu titlu de exemplu.

Soci !ă"i+ d , rsoan . 3etragerea, ca şi excluderea sau cesiunea părţilor sociale precum şidizolvarea societăţii reprezintă modalităţile de încetare a raporturilor /uridicedintre societate şi asociat. 4sociatul în societatea în nume colectiv, în comandităsimplă sau în societatea cu răspundere limitată se poate retrage din societate'a) în cazurile prevăzute în actul constitutiv* b) cu acordul tuturor celorlalţi asociaţi*c) în lipsa unor prevederi în actul constitutiv sau c nd nu se realizează acordul

unanim, asociatul se poate retrage pentru motive temeinice, în baza unei-otăr ri a tribunalului, supusă numai recursului, în termen de #6 zile de lacomunicare.

d) Potrivit art. #%6 alin.# lit.d), adunarea asociaţilor are ca obligaţie principalămodificarea actului constitutiv* legea stipulează, în alin. din acelaşi articol, că

"



dacă în actul constitutiv se prevede dreptul de retragere al asociatului îşi poateexercita acest drept pentru că nu este de acord cu modificările aduse actuluiconstitutiv 8 contract de societate sau statut.ntr o decizie a 2urţii de 4pel 9ucureşti s a subliniat că susţinerea 8 nedovedită 8 de către asociatul societăţii comerciale cu răspundere limitată, că toate -otăr rileadunării generale s au dat împotriva intereselor sale, nu poate constitui motivtemeinic,în sensul prevederilor art. 7 pct.# lit.c din !egea nr."#$#%%&, pentruretragerea sa din societate, at ta vreme c t nu le a atacat în instanţă, în termenlegal, cu acţiuni în anulare. Soci !ă"i , ac"iuni. 4cţionarii care nu au votat in favoarea unei -otăr ri a adunării generale audreptul de a se retrage din societate şi de a solicita cumpărarea acţiunilor lor decătre societate, numai dacă respectiva -otăr re a adunării generale are ca obiect'

a) sc-imbarea obiectului principal de activitate* b) mutarea sediului societăţii în străinătate*

c) sc-imbarea formei societăţii*d) fuziunea sau divizarea societăţii . reptul de retragere poate fi exercitat în termen de "& de zile de la data publicării -otăr rii adunării generale în :onitorul ;ficial al 3om niei, în cazurile prevăzute la lit. a) c), şi de la data adoptării -otăr rii adunării generale, în cazul prevăzut la lit.d). 4cţionarii vor depune la sediul societăţii, alături de declaraţia scrisă deretragere, acţiunile pe care le posedă sau, după caz, certificatele de acţionar. <in nd seama de acest fenomen în practica /udiciară s a admis cu titlu de

principiu că acţionarul îşi pierde această calitate prin cesionarea acţiunilor nominative deţinute într o societate pe acţiuni, circulaţia acestora fiind liberă. esfiinţarea societăţii comerciale are loc dacă prin retragerea unui acţionar numărul minim al persoanelor care o compun se reduce sub limita inferioarăîngăduită de lege şi daca în % luni numărul nu este completat.

-. DRE'TURILE ASOCIATULUI RETRAS

!a societăţile pe acţiuni, ca urmare a retragerii, acţionarii au dreptul săobţinăcontravaloarea acţiunilor pe care le posedă. Potrivit art.#"5, preţul plătit desocietate pentru acţiunile celui ce exercită dreptul de retragere va fi stabilit de unexpert autorizat independent, ca valoare medie ce rezultă din aplicarea a cel puţindouă metode de evaluare recunoscute de legislaţia în vigoare la data evaluării.Expertul este numit de /udecătorul delegat la cererea consiliului de administraţie.2osturile de evaluare vor fi suportate de societate. 4cţiunea asociatului pentru plata drepturilor sale se va face împotrivasocietăţii şi nu împotriva asociaţilor. acă asociaţii, înainte de retragerea unuiadintre ei, au -otăr t modificarea actului constitutiv printr un act adiţional în careau luat act de retragerea unui asociat precum şi de drepturile acestuia care le avea p nă la momentul retragerii, acest act adiţional se va impune societăţii.

5



!a societăţile de persoane (03!, 012,020) întinderea drepturilor ce i secuvin pentru părţile sale sociale se calculează în raport cu valoarea reală aactivelor la data retragerii. 4stfel, în nici unul din cazuri nu poate fi vorba de dividende. esigur, prinact adiţional se poate conveni ca asociatului retras să i se atribuie dividendele peultimul an în care a fost asociat. repturile materiale ale asociatului retras pot fi valorificate pe calea uneiacţiuni în pretenţii. ntr o speţă, reclamantul a cerut anularea, pentru vicii deconsimţăm nt, a actului adiţional prin care s a convenit retragerea sa şi cesionarea părţilor sale sociale unui nou asociat(într o societate în nume colectiv). n cauză,actul adiţional prin care reclamantul s a retras din societate şi a cesionat părţilesociale deţinute altui asociat,s a înc-eiat în formă autentică, cu respectareacondiţiilor cerute de lege 8 astfel înc t se respinge acţiunea acestuia. 0usţinereaacestuia că după întocmirea actului adiţional, p r ţii nu şi au respectatanga/amentele luate faţă de acesta cu privire la drepturile materiale ce i se

cuveneau şi la continuarea activităţii în cadrul societăţii respective, nu suntrelevante, deoarece retragerea asociatului dintr o societate comercială răm nevalabilă şi atunci c nd acesta nu a primit drepturile ce i se cuveneau (care pot fivalorificate pe baza unei acţiuni în pretenţii). ; altă problemă este aceea a nereactualizării acordului părţilor. 4cţiuneaasociatului retras, adresată tribunalului, pentru stabilirea cotei ce i se cuvine, procentual din patrimoniul indiviz al societăţii comerciale, se poate obţine pecalea acţiunii în constatare, în cadrul căreia, pe bază de probatorii 8 expertizăte-nică, contabilă 8 se determină întinderea drepturilor ce i se cuvin.

C r r c+ud r asocia! ad/inis!ra!or. Dis,o0i"ii+ ar!.#1 +i!.d dinL * a nr.&121334. % înd ,+inir a condi"ii+or ,r 5ă0u! d ! !u+ d + * .Cons cin"

Pentru a se putea proceda la excluderea asociatului administrator din societatea comercială cu răspundere limitată în temeiul art.217 lit.d din Legeanr. 1!1""# e necesar a se dovedi săvâr$irea de către acesta a faptelor prevăzuteexpres de acest text de lege% această dispoziţie având ca scop sancţionarea celuicare aduce atingere patrimoniului societăţii% acestuia nefiindu&i permis aîntrebuinţa capitalul social sau orice alte fonduri băne$ti% creditele societăţii saubunuri în folosul său sau al altei persoane. 3eclamantele 0.2.=9= 0.4., >.?. şi 0.2. @4= 0.4. au solicitat încontradictoriu cu p r ţii P.1., 9.:. şi 0.2. @4.0. A >.= 0.3.!., excludereaasociatului administrator P.1. din cadrul 0.2. @4.0. A >.= 0.3.!. în temeiul disp.art. #B lit.d din !egea nr."#$#%%&, revocarea pe cale /udecătorească aadministratorului în funcţie, suspendarea administratorului din toate funcţiile dereprezentare şi de decizie ale societăţii p nă la soluţionarea în fond a cererii desuspendare.

6



Ci au motivat reclamanţii cererea, arăt nd că p r tul administrator a refuzatsă convoace 4.D.4. la cererea asociaţilor în vederea analizării activităţii2onsiliului de 4dministraţie.

0 a invocat totodată că, deşi a convocat 4.D.4., nu a respectat ordinea de zi propusă, astfel că şedinţele nu au avut rezultatul scontat. 4u mai arătat reclamanţii că, deşi au solicitat p r tului să le permităefectuarea unui control general asupra evidenţelor contabile şi gestiunii societăţii,a refuzat, fiind necesară intervenţia instanţei* s a invocat încălcarea prevederilor statutare privitoare la conducerea societăţii, astfel că asociaţii sunt înimposibilitate de a continua şi gestiona activitatea societăţii. 1ici plata dividendelor în perioada &&& && nu a fost efectuată de p r t, şiîn plus împotriva lui s au formulat două pl ngeri penale. >ribunalul 2onstanţa, 0ecţia comercială, a respins acţiunea faţă de 9.:. pentru lipsa calităţii procesuale pasive. 4 fost respinsă ca nefondată acţiunea faţă de p r ţii P.1. şi 0.2. @4.0. A >.=

0.3.!. n termen legal au declarat apel reclamanţii împotriva sentinţei civile, dar şiîmpotriva înc-eierii din #".##. &&", solicit nd sc-imbarea în totalitate a sentinţeiapelate, şi în parte, a înc-eierii pronunţate, în sensul admiterii acţiunii principale. 4naliz nd criticile aduse în raport de actele şi lucrările dosarului, curteareţine următoarele' 3eferitor la primele critici, curtea reţine că prima instanţă a analizat cerereade excludere a asociatului administrator în procedura dreptului comun, stabilind înmod corect că revocarea se poate face în aceeaşi modalitate în care a fost

desemnată, adică prin -otăr rea 4dunării generale a asociaţilor. n caz contrar, s ar a/unge la situaţia în care instanţa de /udecată s ar substitui voinţei adunăriigenerale, ceea ce ar contraveni dispoziţiilor legale aplicabile, anume !egeanr."#$#%%&, republicată, art. BB, #+B şi #% , concluzionează instanţa. n ceea ce priveşte cererea de suspendare a administratorului, reţine instanţade control că, deşi s a indicat ca temei procedural disp. art. #+& 2od procedurăcivilă, nu s a indicat temeiul de drept material. 4stfel, această cerere nici nu a fost motivată sub aspectul îndepliniriicondiţiilor de admisibilitate instituite de această cale procedurală specială.

n consecinţă, în mod corect a reţinut prima instanţă că această cerere esteinadmisibilă. 3eferitor la celelalte critici, curtea reţine că acestea sunt nefondate, pentruurmătoarele considerente' 3eclamanţii au depus /udecăţii cererea de excludere a administratorului [email protected]. A >.= 0.3.!., cerere întemeiată pe disp. art. #B lit. d din !egea nr."#$#%%&. 2onform acestui articol excluderea administratorului se poate realiza c ndfrauda este comisă în dauna societăţii sau se foloseşte de semnătura socială sau decapitalul social în folosul lui sau al altora. 3aportat la temeiul de drept pe care şi au întemeiat cererea, invocarearefuzului repetat de a convoca 4.D.4. pentru analiza activităţii 2onsiliului de

7



4dministraţie apare ca o situaţie neavută în vedere de această dispoziţie legală ceconsacră una din situaţiile ce atrag excluderea. n plus, aşa cum a reţinut şi prima instanţă, acest refuz(evident după lunamartie && , pentru că cele anterioare au fost analizate cu ocazia pronunţării altei-otăr ri /udecătoreşti) nu a fost probat. 1ici operaţiunile contabile asupra cărora le a fost interzis controlul nu aufost individualizate de către reclamanţi pentru a se putea verifica susţinereaconform cu care nu le este permisă exercitarea dreptului de control asupragestiunii societăţii. 1u poate fi primită susţinerea conform cu care această imposibilitate aefectuării controlului la evidenţele contabile este dovedită ca urmare a obligării,de către instanţa de /udecată în dosar nr. 7%&$ && , a intimaţilor p r ţi la prezentarea anumitor acte contabile. 4ceasta pentru că pe de o parte, limitarea controlului la anumite documenteeste în spiritul !egii societăţilor comerciale 8 secretul operaţiunilor comerciale

fiind predominant. Pe de altă parte, conform art.#" din 0tatutul societăţii controlul gestiunii seface de către asociaţi, împreună cu un expert autorizat,(aceasta cu at t mai mult,cu c t între asociaţi există o stare conflictuală), ori desemnarea unui astfel deexpert nu a fost dovedită. 2-iar prin -otăr rea /udecătorească la care fac trimitere apelanţii, se reţinecă permiterea accesului asociaţilor la registrele contabile şi la o serie de actecontabile de mare importanţă cum sunt balanţa, bilanţul, contul de profit şi pierderi, are un caracter de excepţie şi este permisă tocmai în vederea cunoaşterii

de asociaţi a participării acestora la beneficii şi pierderi. 3eferitor la motivul de apel privind emiterea unei scrisori de garanţie bancară în favoarea emir 9an şi prin care societatea p r tă a girat un credit,curtea reţine că este neîntemeiat pentru că nu s a dovedit că administratorul s afolosit prin aceasta de semnătura sa sau capitalul social în folosul său, sau alaltora, accept nd vreun profit din această activitate. 1ici celelalte motive de apel nu sunt fondate, întruc t potrivit art.#+% din!egea nr."#$#%%&, adunarea asociaţilor adoptă bilanţul contabil şi repartizarea beneficiului net între asociaţi şi nu administratorul, aspectul invocat nefiind vizatde disp. art. #B pct.d din lege. epunerea a două pl ngeri penale împotriva administratorului şi în care [email protected]. A >.= 0.3.!. are calitatea de parte responsabilă civilmente cu sume foartemari, nu conduce obligatoriu la concluzia fraudării de către p r tul P.1., cu at tmai mult cu c t s a dispus neînceperea urmăririi penale fată de acestaţ ?ată de cele arătate, în raport de disp. art %7 2od procedură civilă, curtea arespins apelul ca nefundat.

2urtea de 4pel 2onstanţa,ecizia civilă nr. 7%$ +.&%. &&5

B

Excluderea Si Retragerea Asociatilor

Documents

Transcript of Excluderea Si Retragerea Asociatilor