Post on 17-Jan-2016
description
Tema nr. 10 Contractul de concesiune
Schema 1. Noţiunea contractului de concesiune
Schema 2. Natura juridică a contractului de concesiune
Un contract prin care statul sau unităţile administrativ-teritoriale (concedentul) cesionează (transmite) unui investitor (concesionarului persoană fizică sau juridică, inclusiv străină), în
schimbul unei redevenţe, dreptul de a desfăşura activitate de prospectare, explorare, valorificare sau restabilire a resurselor naturale pe teritoriul Republicii Moldova, de a presta servicii publice,
de a exploata bunurile mobile şi imobile proprietate publică a statului sau a unităţilor administrativ-teritoriale care conform legislaţiei sînt scoase integral sau parţial din circuitul civil,
precum şi dreptul de a desfăşura anumite genuri de activitate, inclusiv cele care constituie monopolul statului, preluînd gestiunea obiectului concesiunii, riscul prezumtiv şi răspunderea
patrimonială (art.1 Legea cu privire la concesiuni nr.534/1995)
Concesiunea
Natura juridică a contractului de concesiune
De drept administrativ De drept civil
Clauzele reglementare sînt stabilite unilateral de către concedent şi pot fi
modificate de către acesta în orice moment, de exemplu clauze referitoare la condiţiile de exploatare a bunurilor
concesionate
Clauzele de natură contractuală sînt stabilite prin acordul de voinţă al părţilor
Schema 3. Tipurile contractului de concesiune
Tipurile contractului de concesiune
Concesiune de bunuri De activităţi economice De servicii publice
Concesionarul obţine dreptul de a exploata
bunuri publice (proprietate de stat sau municipală), care sînt
retrase integral sau parţial din circuitul civil
Concesionarul obţine dreptul de a desfăşura activităţi de
prospectare, explorare, valorificare sau restabilire a
resurselor naturale, precum şi desfăşurarea anumitor genuri de activitate care constituie
monopolul statului
Concesionarul obţine dreptul de a presta servicii publice, care presupune gestionarea serviciului public în funcţie
de exigenţele interesului general
Schema 4. Elementele contractului de concesiune
Elementele contractului de concesiune
Părţile
Termenul
Obiectul
Pot face obiectul concesiunii: a) terenurile şi alte resurse naturale, prospectarea, explorarea şi valorificarea acestora; b) bunurile mobile şi imobile ale domeniului public ori privat al statului sau al unităţilor administrativ-teritoriale; c) lucrările şi serviciile de interes public naţional sau local (art.3 alin.(2) din Legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Concesionarul – persoană fizică şi juridică din Republica Moldova şi din alte state(art.4 din Legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Concedentul: a) Guvernul, în cazul concesionării terenurilor şi altor resurse naturale; b) organele centrale de specialitate şi autorităţile administraţiei publice locale, în limitele competenţei lor, în cazul concesionării bunurilor întreprinderilor de stat (municipale), a altor obiecte economice (art.4 din Legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Se încheie pe o durată ce nu va depăşi 50 de ani (art.13 alin.(4) din Legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Forma
Preţul
Contractul de concesiune se încheie în formă scrisă în baza rezultatelor concursului de selectare a concesionarului (art.12, art.13 din
legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Poartă denumirea de redevenţă şi se stabileşte în natură, în bani sau mixt, sub formă de plăţi de o singură dată (bonus), chirie (rentă), plăţi
pentru extracţia resurselor naturale sau pentru fabricarea producţiei (royalty) (art.15 din legea cu privire la concesiuni nr.534/1995).
Schema 5. Drepturile şi obligaţiile concesionarului
Concesionarul
Drepturi Obligaţii
să exploateze bunul, serviciul public sau să execute lucrările publice prin stabilirea direcţiilor principale şi perspectivele dezvoltării întreprinderii concesionale, precum şi să planifice activitatea ei;
să culeagă fructele bunului ce fac obiectul concesiunii; să stabilească structura organelor de conducere, statul de funcţii, să angajeze lucrătorii, inclusiv cetăţeni străini şi apatrizi;
să numească şeful întreprinderii concesionale, adjuncţii lui, conducătorii subdiviziunilor structurale, dacă contractul de concesiune nu prevede altfel; să desfăşoare activităţi extraconcesionale în corespundere cu legislaţia şi contractul de concesiune sau cu acordul concedentului;
să atace în instanţă de contencios administrativ competentă acţiunile organelor centrale de specialitate ale administraţiei publice (autorităţilor administraţiei publice locale) în cadrul reglementării raporturilor concesionale;
să recupereze costul îmbunătăţirilor aduse obiectului concesiunii, cu acordul concedentului, în cazul expirării contractului ori în cazul rezilierii lui, dacă contractul nu prevede altfel; să ceară, în caz de modificare unilaterală a contractului, acoperirea prejudiciului şi a venitului nerealizat (art.16 din Legea cu privire la concesiuni 534/1995);
să asigure funcţionarea serviciului public, exploatarea bunurilor sau activităţii publice, cu respectarea prevederilor contractului de concesiune; să asigure continuitatea serviciului, fiind exonerat numai prin forţa majoră;
să respecte egalitatea beneficiarilor în faţa serviciului public în ceea ce priveşte calitatea prestaţiei pentru niveluri tarifare egale; să plătească redevenţa la voaloarea prevăzută în ofertă, în modul şi în termenele prevăzute de contract;
să-şi execute personal sarcinile care îi revin din contract, fără a putea subconcesiona, integral sau parţial, obiectul concesiunii; să desfăşoare activitate de întreprinzător, să ţină evidenţa contabilă şi statistică în conformitate cu legislaţia; să prezinte, la încetarea contractului de concesiune, documentele care dovedesc că obiectele concesiunii sînt libere de orice sarcini; să restituie concedentului, la expirarea contractului de concesiune sau în cazul rezilierii lui, bunurile în starea în care le-a preluat, ţinîndu-se cont de uzura naturală; să lichideze întreprinderea concesională în corespundere cu legislaţia şi contractul de concesiune, în termen de 6 luni de la expirarea contractului sau în cazul rezilierii lui înainte de termen (art.16 din Legea cu privire la concesiuni 534/1995).
Schema 6. Drepturile şi obligaţiile concedentului
Concedentul
Drepturi Obligaţii
să modifice unilateral clauzele contractului, în cazul în care apar circumstanţe deosebite de cele care au fost prevăzute la acordarea concesiunii, şi anume în cazul modificării unui interes general; să intre în componenţa organelor de conducere şi de control ale întreprinderii concesionale pentru a controla modul cum concesionarul îşi îndeplineşte obligaţiile contractuale; să primească sau să procure în mod prioritar o parte din producţia fabricată de concesionar, dacă contractul de concesiune nu prevede altfel; să procure în mod prioritar bunurile concesionarului după încetarea efectului contractului de concesiune; să ceară, în caz de expirare a contractului de concesiune sau de reziliere a lui, să i se transmită gratuit îmbunătăţirile care nu pot fi separate de obiectul concesiunii fără a-i cauza prejudicii, aduse de către concesionar acestui obiect, precum şi construcţiile executate pe sectorul concesionat fără consimţămîntul concedentului;
să efectueze controlul asupra activităţii economico-financiare a concesionarului prin antrenarea unui serviciu de audit independent (art.18 din Legea cu privire la concesiuni 534/1995).
să acorde concesionarului, la timp şi în volum deplin, drepturile asupra obiectelor concesiunii, prevăzute de contractul de concesiune;
să predea concesionarului obiectele concesiunii în starea şi termenele prevăzute de contractul de concesiune;
să păstreze secretul comercial al concesionarului, în conformitate cu Legea cu privire la secretul comercial;
să nu intervină în activitatea economică şi operativă a concesionarului (art.18 din Legea cu privire la concesiuni 534/1995).
Speţe
Speţa 1. Prin contractul de concesiune din 06 iulie 1995 Guvernul Republicii Moldova a
concesionat Companiei de explorare şi exploatare a resurselor „REDECO” LTD (SUA) dreptul
de a desfăşura activitate de cercetare, explorare şi exploatare a resurselor de ţiţei şi gaze pe
teritoriul Republicii Moldova pe un termen de 20 de ani în schimbul plăţii pentru arendă.
La 11 martie 2000 concedentul a înaintat în instanţa de judecată o acţiune privind rezilierea
contractului de concesiune invocînd următoarele circumstanţe.
Deşi concesionarul a activat în baza contractului circa şase ani, acesta nu a prezentat
concedentului informaţii argumentate privind analiza geologică a rezervelor de ţiţei şi gaze în
Republica Moldova. Căpătînd dreptul de atribuire a terenului cu perimetrul minier pentru forarea
a 24 de sonde de extragere, concesionarul a testat numai o sondă de petrol, înzestrată cu
instalaţie de foraj de tip vechi, care are o productivitate doar de 1,2 – 1,5 tone pe zi. Conform
contractului de concesiune, concedentul urma să încaseze plata pentru concesiune mixtă în dolari
SUA sau produse naturale – ţiţei brut, conform datelor contoarelor instalate la gura fiecărei
sonde. Însă, din momentul extragerii primei producţii concedentul n-a instalat la gura sondei
contor.
Concesionarul „REDECO” LTD a obiectat împotriva cerinţelor reclamantului invocînd că,
deşi obiectul concesionat a fost transmis la timp şi concesionarul dispunea de tot arealul necesar
pentru activitate în domeniul prevăzut de contract un şir de obiective n-au putut fi exploatate din
cauza divergenţelor cu Ministerul Ecologiei, Construcţiilor şi Amenajării Teritoriului care
solicita o licenţă specială pentru explorarea, exploatarea zăcămintelor, producerea, transportarea
gazelor naturale, cerinţă pe care concesionarul o consideră incompatibilă cu prevederile
legislaţiei în vigoare. Referitor la veridicitatea volumului de gaze naturale extrase, cu toate că nu
a fost instalat contor la intrarea gazelor în conductă, evidenţa lui s-a ţinut conform datelor
contoarelor instalate la consumatori, iar 20% din volumul produselor realizate au fost transferate
la bugetul de stat.
1. Analizaţi obiectul şi părţile contractului de concesiune pornind de la conţinutul speţei.
2. Descrieţi care sunt condiţiile de reziliere a contractului de concesiune?
3. Este întemeiat argumentul concesionarului referitor la imposibilitatea obţinerii în termen
rezonabil a permisiunilor, autorizaţiilor şi altor documente aferente realizării concesiunii,
prevăzute de actele legislative sau de contract.
Speţa 2. Întreprinderii concesionale „Star Auto” i-a fost transmis dreptul de a exploata
parcarea auto şi terenul aferent acesteia cu suprafaţa de 0,9951 ha, amplasate în preajma
Terminalului Aerogării aflate în gestiunea economică a ÎS „Aeroportul Internaţional Chişinău”
pe o perioadă de 20 de ani, în scopul modernizării infrastructurii parcării existente, prin
construcţia parcării auto multietajate şi exploatarea acesteia de către concesionar pe durata
contractului de concesiune. Redevenţa concesionării parcării auto şi terenului aferent acesteia a
fost stabilită în mărime de 2% din venitul realizat din activitatea întreprinderii concesionale.
După finisarea construcţiei parcării, concesionarul a înregistrat în registrul bunurilor
imobile ţinut de OCT Chişinău imobilul parcării ca proprietate a statului, cu grevarea dreptului
său asupra construcţiei şi terenului pe perioada contractului de concesiune.
La expirarea duratei contractului, concesionarul a solicitat de la concedent costul
îmbunătăţirilor inseparabile aduse obiectului concesiunii.
Concedentul a obiectat împotriva cerinţei Întreprinderii concesionale, argumentîndu-şi
poziţia prin faptul că venitul obţinut de concesionar, ca rezultat al exploatării obiectului
concesiunii pe durata contractului, permite acoperirea investiţiilor legate de îmbunătăţirile
inseparabile ale obiectului concesiunii.
1. Analizaţi părţile, obiectul şi preţul contractului de concesiune ce rezultă din
conţinutul speţei.
2. Este oare concedentul în drept, la expirarea contractului de concesiune, să ceară
transmiterea gratuită a îmbunătăţirilor inseparabile aduse de către concesionar
obiectului concesiunii?
3. Cine este proprietarul valorilor îmbunătăţirilor aduse obiectului concesiunii,
dacă acestea pot fi separate de obiectul în cauză fără a-l prejudicia?
Teste- grilă
1. După natura sa, contractul de concesiune este un contract: a) cu titlu oneros şi translativ de proprietate; b) real, aleatoriu şi solemn; c) cu executare succesivă, intuitu personae, solemn şi comutativ.
2. Pot face obiectul concesiunii:
a) terenurile şi alte resurse naturale, prospectarea, explorarea şi valorificarea acestora, precum şi alte bunuri imobile ale domeniului privat al statului sau al unităţilor administrativ-teritoriale;
b) exclusiv bunuri mobile ale domeniului public al statului sau al unităţilor administrativ-teritoriale.
c) lucrările şi serviciile de interes public naţional sau local, precum şi terenurile agricole.
3. Dreptul de proprietate în baza contractului de concesiune:
a) produsele şi beneficiul (venitul) obţinut de concesionar ca rezultat al exploatării obiectului concesiunii constituie proprietatea exclusivă a concedentului, indiferent de prevederile contractului de concesiune;
b) concedentul cesionează concesionarului drepturile sale de posesiune şi de folosinţă asupra obiectului concesiunii, rezervîndu-şi dreptul exclusiv de dispoziţie asupra acestuia;
c) îmbunătăţirile inseparabile aduse obiectului concesiunii de către concesionar constituie proprietatea concesionarului.
4. Redevenţa concesiunii se stabileşte: a) doar în plăţi pentru extracţia resurselor naturale sau pentru fabricarea producţiei
(royalty); b) doar în bani sub formă de plăţi de o singură dată (bonus), care sunt sume fixe,
egale cu valoarea estimată a obiectului concesiunii; c) în natură, în bani sau în ambele modalităţi, sub formă de plăţi de o singură dată
(bonus), chirie (rentă), plăţi pentru extracţia resurselor naturale sau pentru fabricarea producţiei (royalty).
5. Concedentul garantează concesionarului: a) neamestecul organelor centrale de specialitate ale administraţiei publice
(autorităţilor administraţiei publice locale) în activitatea de întreprinzător a concesionarului, inclusiv în cazul în care printr-o astfel de activitate se încalcă legislaţia, se creează pericol real pentru viaţa şi sănătatea populaţiei sau se pot declanşa alte urmări grave;
b) compensarea în folosul concesionarului, după lichidarea întreprinderii concesionale, a părţii neamortizate de cheltuieli efectuate în perioada concesiunii, dacă contractul nu prevede altfel;
c) apărarea drepturilor concesionarului doar de către judecata arbitrală.
6. Rezilierea înainte de termen a contractului la cererea concedentului se permite în cazul: a) lichidării concesionarului – persoană juridică sau decesului concesionarului –
persoană fizică ce a încheiat contractul; b) în situaţia cînd obiectul concesiunii trece în domeniul privat al statului pînă la
expirarea contractului; c) transmiterii de către concesionar a obiectului concesiunii unor terţi pe un termen ce
depăşeşte 50 ani.